【正文】 和設(shè)計方案等。有關(guān)施工圖紙和設(shè)計方案等文件也往往作為合同附件，成為合同的組成部分之一。在因設(shè)計變更、質(zhì)量責(zé)任產(chǎn)生爭議時，這些文件可以作為直接的依據(jù)。⑥鑒定材料鑒定材料主要是指專門的鑒定機(jī)構(gòu)對當(dāng)事人爭議事項出具的書面鑒定報告，主要有工程量計量鑒定、工程質(zhì)量鑒定、造價審計等。鑒定機(jī)構(gòu)可以由當(dāng)事人雙方協(xié)商一致委托，也可以由人民法院指定。所出具的報告可以作為認(rèn)定事實的直接依據(jù)。⑦其他證據(jù)材料。 其他證據(jù)材料指能夠證明案件事實的其他所有證據(jù)，主要有當(dāng)事人陳述、第三方證言、視聽資料、物證等。物證在建設(shè)工程施工合同糾紛處理中是經(jīng)常采用的重要證據(jù)。如因工程質(zhì)量產(chǎn)生的爭議，工程本身及其使用的原材料就是有效的證據(jù)之一。當(dāng)然，建設(shè)工程中的物證往往要集合其他證據(jù)如鑒定報告共同使用。合同糾紛與處理案例分析：案例8：某市越江隧道工程全部由政府投資。該項目為該市建設(shè)規(guī)劃的主要項目之一，且已列入地方固定資產(chǎn)計劃，概算已經(jīng)主管部門批準(zhǔn)，施工圖及有關(guān)技術(shù)資料齊全?，F(xiàn)決定對該項目進(jìn)行施工招標(biāo)。因估計除本市施工企業(yè)參加外，還可能有外省施工企業(yè)參加投標(biāo)，故業(yè)主委托咨詢單位編制了兩個標(biāo)的，準(zhǔn)備分別用于本市和外省市施工企業(yè)投標(biāo)的評定。業(yè)主對投標(biāo)單位就招標(biāo)文件所提出的所有問題統(tǒng)一做了書面答復(fù)，并以備忘錄的形式分發(fā)給各投標(biāo)單位，為簡明起見，采用表格形式。 招標(biāo)文件答疑備忘錄序號問題提問單位提問時間答復(fù)1…n在書面答復(fù)投標(biāo)單位的提問后，業(yè)主組織各投標(biāo)單位進(jìn)行了施工現(xiàn)場踏勘。在投標(biāo)截止日前期10日，業(yè)主書面通知各投標(biāo)單位，由于某種原因，決定將收費站工程從原招標(biāo)范圍內(nèi)刪除。問題：該項目施工招標(biāo)在哪些方面存在問題或不當(dāng)之處？請逐一說明。如果在評標(biāo)工程中才決定刪除收費站工程，應(yīng)如何處理？案例分析：該項目施工招標(biāo)存在5方面問題（或不當(dāng)之處）：(1)不應(yīng)編制兩個標(biāo)底，因為根據(jù)規(guī)定，一個工程只能編制一個標(biāo)底，不能對不同的招標(biāo)單位采用不同的標(biāo)底進(jìn)行評標(biāo)。（2）“兩個標(biāo)底分別用于對本市和外省施工企業(yè)投標(biāo)價的評定” 不妥，因為招標(biāo)人不得對投標(biāo)人實行歧視待遇，不得以不合理的條件限制和排斥潛在投標(biāo)人，不得對不同的投標(biāo)單位采用不同的標(biāo)底評標(biāo)。（3）“業(yè)主對投標(biāo)單位所有問題的答復(fù)以備忘錄的形式發(fā)給各投標(biāo)單位”不妥，因為招標(biāo)人對投標(biāo)人的提問只能針對具體問題作出明確答復(fù)，但不應(yīng)提及具體的提問單位（投標(biāo)人），也不必提及提問的時間，因為按《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，招標(biāo)人不得向他人透漏已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量以及可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況。（4）現(xiàn)場踏勘應(yīng)安排在書面答復(fù)投標(biāo)單位提問之前，因為投標(biāo)人對施工現(xiàn)場條件也可能提出問題。（5）根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，若招標(biāo)人需要改變招標(biāo)范圍或變更招標(biāo)文件，應(yīng)在投標(biāo)截止日期至少15天（而不是10天）前以書面形式通知所有招標(biāo)文件收受人。若遲于這一時限發(fā)出變更招標(biāo)文件的通知，則應(yīng)將原定的投標(biāo)截止日期適當(dāng)延長，以便投標(biāo)單位有足夠的時間充分考慮這種變更對報價的影響，并將其在招標(biāo)文件中反映出來。本案例背景資料未說明投標(biāo)截止日期已相應(yīng)延長。如果在評標(biāo)過程中才決定刪除收費站工程，則在對招標(biāo)報價的評審中，應(yīng)征得各投標(biāo)人書面同意后，將各投標(biāo)人的總報價減去其收費站工程報價后再按原定的評標(biāo)方法和標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評標(biāo)；而在對技術(shù)標(biāo)等其他評審中，應(yīng)將所有與收費站工程相關(guān)因素的評分除去后再進(jìn)行評審。如果部分投標(biāo)人要求撤回招標(biāo)文件，招標(biāo)人應(yīng)予許可，并退還其投標(biāo)保證金，賠償其相應(yīng)損失。如果所有投標(biāo)人均要求撤回投標(biāo)文件，則招標(biāo)人應(yīng)宣告招標(biāo)無效，并依法重新招標(biāo)，給招標(biāo)人造成的損失應(yīng)予賠償。案例9：某公路路基工程具備招標(biāo)條件，決定進(jìn)行公開招標(biāo)。招標(biāo)人委托某招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)K進(jìn)行招標(biāo)代理。招標(biāo)方案由K招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)編制，招標(biāo)人同意后實施。招標(biāo)文件規(guī)定項目采用公開招標(biāo)、資格后審方式選擇承包單位，同時規(guī)定投標(biāo)有效期為90日。2007年10月12日下午4:00點整為投標(biāo)截止時間，2007年10月14日下午2:00點在某某會議室召開開標(biāo)會議。2007年9月15日，K招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)在國家指定媒介上發(fā)布招標(biāo)公告。招標(biāo)公告內(nèi)容如下：①招標(biāo)人的名稱和地址；②招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的名稱和地址；③招標(biāo)項目的內(nèi)容、規(guī)定及標(biāo)段的劃分情況；④招標(biāo)項目的實施地點和工期；⑤對招標(biāo)文件收取的費用。2007年9月18日，招標(biāo)人開始出售招標(biāo)文件。2007年9月22日，有兩家外省單位前來購買招標(biāo)文件，被告知招標(biāo)文件已經(jīng)停止出售。截止2007年10月12日下午4：00即投標(biāo)文件遞交截止時間，共有48家投標(biāo)單位提交了投標(biāo)文件。在招標(biāo)文件規(guī)定的時間進(jìn)行開標(biāo)，經(jīng)招標(biāo)人代表檢查投標(biāo)文件的密封情況后，由招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)當(dāng)眾拆封，宣讀投標(biāo)人名稱、投標(biāo)價格、工期等內(nèi)容，并由投標(biāo)人代表對開標(biāo)結(jié)果進(jìn)行了簽字確認(rèn)。隨后，招標(biāo)人依法組建的評標(biāo)委員會對招標(biāo)人的投標(biāo)文件進(jìn)行了評審，最后確定了A、B、C三家分別為某合同段第一、第二、第三招標(biāo)候選人。招標(biāo)人于2007年10月28日向A投標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書，A中標(biāo)人于當(dāng)日確認(rèn)收到了此中標(biāo)通知書。此后，自10月30日至11月30日招標(biāo)人與A投標(biāo)人就合同價格進(jìn)行了多次談判，%，最終雙方于12月13日簽訂了書面合同。問題：辦案招標(biāo)程序有那些不妥之處？為什么？案例分析：存在以下6項不妥之處：①開標(biāo)時間2007年10月14日下午2：00與提交投標(biāo)文件的截止時間2007年10月12日下午4：00不一致不妥?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第三十四條規(guī)定，開標(biāo)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件確定的提交投標(biāo)文件截止時間的同一時間公開進(jìn)行。②招標(biāo)公告的內(nèi)容不全?！豆こ探ㄔO(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第十四條規(guī)定，除已明確的內(nèi)容外，還應(yīng)載明以下事項：招標(biāo)項目的資金來源、獲取招標(biāo)文件的時間和地點、對投標(biāo)人的資質(zhì)等級要求等。③招標(biāo)文件停止出售的時間不妥?！豆こ探ㄔO(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第十五條規(guī)定，自招標(biāo)文件開始出售之日起至停止出售止，最短不得少于5個工作日。④由招標(biāo)人代表檢查投標(biāo)文件的密封情況不妥。《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十六條規(guī)定，由投標(biāo)人或者其推選的代表檢查投標(biāo)文件的密封情況，也可以由招標(biāo)人委托的公證機(jī)構(gòu)檢查并公證；經(jīng)確認(rèn)無誤后，由工作人員當(dāng)眾拆封，宣讀投標(biāo)人名稱、投標(biāo)價格和投標(biāo)文件的其他主要內(nèi)容。招標(biāo)人在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時間前收到的所有投標(biāo)文件，開標(biāo)時都應(yīng)當(dāng)當(dāng)眾予以拆封、宣讀。⑤中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人與投標(biāo)人A就合同價格進(jìn)行談判不妥。《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條規(guī)定，招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。這里的合同價格屬于《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條界定的實質(zhì)性內(nèi)容。⑥招標(biāo)人和投標(biāo)人簽訂書面合同的期限和合同價格不妥?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第四十六條規(guī)定，招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。本案例中通知書于10月28日發(fā)出，直至12月3日才簽訂了書面合同，已超過了法律規(guī)定的30日期限。招標(biāo)人的招標(biāo)價格屬于合同實質(zhì)性內(nèi)容，其中標(biāo)價就是簽約價格。%后作為簽約合同價，違反了《招標(biāo)投標(biāo)法》。案例10：承包方的質(zhì)量責(zé)任承擔(dān)：一、案例簡介2000年4月，某市第一中學(xué)與某建筑公司簽訂了一份建筑工程承包合同。該合同約定由建筑公司為第一中學(xué)建一幢教學(xué)樓。合同規(guī)定：第一中學(xué)提供建筑材料指標(biāo)，教學(xué)樓的主體工程內(nèi)外承重墻一律使用國家標(biāo)準(zhǔn)紅機(jī)磚，竣工交付驗收合格后交付第一中學(xué)使用。合同還約定，若驗收后6個月內(nèi)發(fā)生較大質(zhì)量問題，由建筑公司修復(fù)。2001年5月，教學(xué)樓竣工，雙方進(jìn)行驗收，第一中學(xué)發(fā)現(xiàn)本樓的第三層承重墻墻體裂縫較多，要求修復(fù)。建筑公司認(rèn)為此問題不存在安全隱患，以不影響使用為由拒絕修復(fù)。雙方協(xié)商不成未進(jìn)行驗收。兩個月后，第一中學(xué)發(fā)現(xiàn)裂縫越來越多，并認(rèn)為此工程質(zhì)量低劣，系危險用房不能使用，要求建筑公司拆掉第三層承重墻重建。建筑公司提出出現(xiàn)裂縫屬于磚的質(zhì)量問題與施工技術(shù)無關(guān)。因雙方分歧較大，第一中學(xué)以建筑工程質(zhì)量不符合合同規(guī)定為由，向法院提起訴訟，要求教學(xué)樓三、四層拆了重建，并賠償相應(yīng)的損失。二、案例分析本案例中，施工人建筑公司對工程質(zhì)量問題承擔(dān)責(zé)任是毫無疑義的。第一中學(xué)有充分的法律依據(jù)要求該公司拆除所建教學(xué)樓有質(zhì)量問題的第三層和第四層，并進(jìn)行重建。《合同法》第二百八十一條規(guī)定：“因施工人的原因致使建筑工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。經(jīng)過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！备鶕?jù)本條規(guī)定，因建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定而承擔(dān)違約責(zé)任的前提必須是因施工人自己的原因造成質(zhì)量不符合約定。因為建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的原因可能是多方面的，既可能是施工人的責(zé)任，也可能是不可抗力，也可能是發(fā)包人的責(zé)任。只有當(dāng)工程質(zhì)量不符合約定是由于施工人自己的原因造成的，施工人才承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。此外，建筑公司返工重建后逾期交付的，還應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。在因施工人自己的原因造成工程質(zhì)量不符合約定時，發(fā)包人有權(quán)請求施工人在合理期限內(nèi)修理或者返工、改建。至于這種違約責(zé)任的內(nèi)容，要根據(jù)當(dāng)事人的具體約定。如果當(dāng)事人之間約定了逾期違約金，則施工人應(yīng)當(dāng)支付違約金。同時依據(jù)《中華人民共和國建筑法》第七十四條規(guī)定：”建筑施工企業(yè)在施工中偷工減料的，使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的，或者有其他不按照工程設(shè)計圖紙或者施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工的，責(zé)令改正，處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書?！背邪诉€要承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任。案例11：設(shè)計失誤應(yīng)承擔(dān)責(zé)任甲公司與乙勘察設(shè)計單位簽訂了一份勘察設(shè)計合同，合同約定；乙單位為甲公司籌建中的商業(yè)大廈進(jìn)行勘察、設(shè)計，按照國家頒布的收費標(biāo)準(zhǔn)支付勘察設(shè)計費；乙單位應(yīng)按甲公司的設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范等提出勘察設(shè)計要求，進(jìn)行測量和工程地質(zhì)、水文地質(zhì)等勘察設(shè)計工作，并在年5月l日前向甲公司提交勘察成果和設(shè)計文件。合同還約定了雙方的違約責(zé)任、爭議的解決方式。甲公司同時與丙建筑公司簽訂了建設(shè)工程承包合同，在合同中規(guī)定了開工日期。但是，不料后來乙單位遲遲不能提交出勘察設(shè)計文件。丙建筑公司按建設(shè)工程承包合同的約定做好了開工準(zhǔn)備，如期進(jìn)駐施工場地。在甲公司的再三催促下，乙單位遲延36天提交勘察設(shè)計文件。此時，丙公司已窩工18天。在施工期間，丙公司又發(fā)現(xiàn)設(shè)計圖紙中的多處錯誤，不得不停工等候甲公司請乙單位對設(shè)計圖紙進(jìn)行修改。丙公司由于窩工、停工要求甲公司賠償損失，否則不再繼續(xù)施工。甲公司將乙單位起訴到法院，要求乙單位賠償損失。法院認(rèn)定乙單位應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。二、案例分析：該案中乙單位不僅沒有按照合同的約定提交勘察設(shè)計文件，致使甲公司的建設(shè)工期受到延誤，造成丙公司的窩工，而且勘察設(shè)計的質(zhì)量也不符合要求，致使承建單位丙公司因修改設(shè)計圖紙而停工、窩工。根據(jù)《合同法》“勘察、設(shè)計的質(zhì)量不符合要求或者未按照期限提交勘察、設(shè)計文件拖延工期，造成發(fā)包人損失的，勘察人、設(shè)計人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)完善勘察、設(shè)計，減收或者免收勘察、設(shè)計費并賠償損失?！币覇挝坏纳鲜鲞`約行為已給甲公司造成損失，應(yīng)負(fù)賠償甲公司損失的責(zé)任。案例12：發(fā)包方對結(jié)算資料不回復(fù)將視為認(rèn)可2003年3月18日，省某建筑公司市政工程分公司按法定程序在市首個景觀道路標(biāo)段工程的投標(biāo)中競標(biāo)成功，并在當(dāng)日與該工程的項目業(yè)主。該合同適用國家工商行政管理總局頒布的《建設(shè)工程施工合同》(GF19910210)，合同規(guī)定這項工程由市政工程分公司帶資承建，開工當(dāng)年給付500萬元，其余由承包方自籌，建設(shè)工期為從2003年5月10日至2004年4月18日，建成并驗收合格后，由發(fā)包方向承包方支付剩余的全部工程款。2003年11月28日，該工程經(jīng)過置業(yè)公司多次變更設(shè)計，提前竣工，并在2004年4月16日通過竣工驗收交付使用2004年11月28日，由市政工程分公司負(fù)責(zé)承建的這項工程的結(jié)算報告報送到置業(yè)公司。根據(jù)設(shè)計變更(有置業(yè)公司工程師的簽證為據(jù))調(diào)升后的結(jié)算報告，置業(yè)公司應(yīng)支付給市政工程分公司工程款2467萬元，扣除已支付的500萬元，還應(yīng)給付1967萬元。但置業(yè)公司在收到市政工程分公司提交的結(jié)算報告后一直未予以答復(fù)，雙方因此產(chǎn)生了糾紛。二、案例分析 這起糾紛中涉及到一個癥結(jié)問題就是：在承包方如約遞交了工程結(jié)算資料，發(fā)包方卻遲遲對結(jié)算資料不加以審定認(rèn)可結(jié)算款項時，工程款該如何界定? 承包方認(rèn)為，發(fā)包方收到結(jié)算報告后未予答復(fù)，可視為認(rèn)可，應(yīng)以結(jié)算報告確定工程款數(shù)額。而發(fā)包方認(rèn)為，合同并未約定收到結(jié)算報告未答復(fù)將視為認(rèn)可，這時應(yīng)委托第三方審價確定工程款數(shù)額。 在處理這類糾紛時，法院會根據(jù)不同的情況，依據(jù)不同法律規(guī)定進(jìn)行判定。如果雙方當(dāng)事人所簽訂合同中有具體約定的，只要根據(jù)該約定即可；如果雙方?jīng)]有就此事約定的，依據(jù)《建設(shè)工程發(fā)包與承包計價管理辦法》和《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》中的關(guān)于“發(fā)包人應(yīng)在收到竣工結(jié)算文件后的約定或法定期限內(nèi)予以答復(fù)，逾期未答復(fù)的，竣工結(jié)算文件視為已被認(rèn)可”的規(guī)定，以及最高人民法院《解釋》第二十條規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后在約定期限內(nèi)不予答復(fù)視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。”本案中，置業(yè)公司在收到市政工程分公司提交的結(jié)算報告后30天未予以答復(fù)，可以視為其已經(jīng)予以認(rèn)可。如果其不支付工程款，那么從第31天起就需要承擔(dān)支付工程款利息義務(wù)，并承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。本次講課完畢謝謝大家！46 / 46