【正文】 益相等的，應(yīng)先抵充先到期的債務(wù)；獲益相等且清償期相同的，按比例抵充。第三節(jié)、抵消n 一、抵消的概念n n 抵消，是指兩人互負(fù)債務(wù)時(shí)，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)的清償，而使其債務(wù)和對(duì)方的債務(wù)在對(duì)等額內(nèi)相互消滅。n n （1）法定抵消n （1）合意抵消n n （1）節(jié)省給付的交換，降低交易成本；n （2）確保債權(quán)的效力，即具有一定的擔(dān)保功能；n 二、抵消的要件n 、互享債權(quán)n n n 。不得用以抵消的債務(wù)包括:n 1）根據(jù)合同性質(zhì)不得抵消的債務(wù)，如提供勞務(wù)的債務(wù)、和人身不可分離的債務(wù)等。n 2）法律規(guī)定不得抵消的債務(wù)，如禁止強(qiáng)制執(zhí)行的債務(wù)。n 3）以特約不得抵消的債務(wù)。n 三、抵消的效力n 抵消使雙方債務(wù)按照抵消額而消滅。n 抵消為處分債權(quán)的行為，所以抵消人應(yīng)當(dāng)有行為能力。第四節(jié)、提存n 一、提存的概念n 提存，是指?jìng)鶆?wù)人由于債權(quán)人的原因而無法向其交付債的標(biāo)的物時(shí)，可將該標(biāo)的物提交給提存機(jī)關(guān)保存，從而消滅該債務(wù)的制度。n 提存制度設(shè)立的目的，主要是為了保護(hù)債務(wù)人的利益。n 提存涉及三方當(dāng)事人，即提存人（債務(wù)人）、提存機(jī)關(guān)和債權(quán)人。n 二、提存的原因n 。n 。n 。n 。n 三、提存的主體n 提存的主體，又稱提存當(dāng)事人，包括提存人、債權(quán)人、提存機(jī)關(guān)。n 四、提存標(biāo)的物n 五、提存的方法n 六、提存的效力n n （1）自提存之日起，在提存范圍內(nèi)，債務(wù)人視為已履行債務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅，債權(quán)人不得再向債務(wù)人請(qǐng)求履行合同。n （2）標(biāo)的物提存后，債務(wù)人應(yīng)及時(shí)通知債務(wù)人或其繼承人、監(jiān)護(hù)人。n （3）標(biāo)的物提存后，債權(quán)人已成為提存物的所有人，提存物上所附著的利益以及意外滅失的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人承擔(dān)。n n （1）在提存人和提存機(jī)關(guān)之間產(chǎn)生向第三人履行的保管合同關(guān)系，除當(dāng)事人另有約定外，在提存性質(zhì)許可范圍內(nèi)適用有關(guān)保管合同的規(guī)定。n （2）提存物交付提存后，原則上提存人不得取回提存物，但提存人可以根據(jù)法院判決、裁定或提存之債已經(jīng)清償?shù)墓C證明取回提存物n （債權(quán)人）和提存機(jī)關(guān)之間的效力n （1）提存人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起，五年內(nèi)不行使而消滅，提存物在扣除提存費(fèi)用后，歸國(guó)家所有。n （2）提存費(fèi)用由提存受領(lǐng)人承擔(dān)。n （3）提存期間，提存物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)由提存受領(lǐng)人負(fù)擔(dān)。n （4）提存機(jī)關(guān)取得對(duì)提存物占有的權(quán)利，同時(shí)負(fù)有妥善保管提存物并及時(shí)通知債權(quán)人領(lǐng)取的義務(wù)。在必要情況下，提存機(jī)關(guān)可以拍賣提存物并保存其價(jià)款。第五節(jié)、免除n 一、免除的概念n 免除，是指?jìng)鶛?quán)人拋棄債權(quán)并發(fā)生債務(wù)消滅效力的單方行為。n 二、免除的性質(zhì)n n n n 二、免除的方法n 免除應(yīng)由債權(quán)人向債務(wù)人以意思表示為之。n 三、免除的效力n 免除發(fā)生債務(wù)絕對(duì)消滅的效力。n 第六節(jié)、混同n 一、混同的概念n 混同，是指?jìng)鶛?quán)和債務(wù)同歸于一人，致使合同關(guān)系歸于消滅的事實(shí)。n 二、混同的成立n 混同成立的原因包括：n 。n ，是指?jìng)鶛?quán)人承受債務(wù)人對(duì)自己的債務(wù)，或債務(wù)人受讓債權(quán)人對(duì)自己的債權(quán)。n 三、混同的效力n 混同使債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅。第十二章、違約責(zé)任n 第一節(jié)、違約責(zé)任概述n 第二節(jié)、違約責(zé)任的歸責(zé)原則n 第三節(jié)、違約行為的形態(tài)n 第三節(jié)、違約行為的形態(tài)第一節(jié)、違約責(zé)任概述n 一、違約責(zé)任概念和特征n n 違約責(zé)任，又稱違反合同的民事責(zé)任，是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時(shí)，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律后果。n n （1）違約責(zé)任是當(dāng)事人不履行合同債務(wù)時(shí)所產(chǎn)生的民事責(zé)任。n （2）違約責(zé)任可以由當(dāng)事人在合同中依法約定，具有相對(duì)的任意性。n （3）違約責(zé)任具有相對(duì)性，即只能在合同的債權(quán)人與債務(wù)人之間發(fā)生。n （4）違約責(zé)任主要是一種財(cái)產(chǎn)責(zé)任。n （5）違約責(zé)任具有補(bǔ)償性、強(qiáng)制性。n 二、我國(guó)合同法中違約責(zé)任的特點(diǎn)n “義務(wù)違反”，即當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的前提是合同義務(wù)的違反。n ，違約責(zé)任制度在我國(guó)合同法中采取了總則和分則相結(jié)合的立法體例。總則規(guī)定了關(guān)于違約責(zé)任的基本制度，分則規(guī)定了各種有名合同的特殊的違約責(zé)任條款。n 。第二節(jié)、違約責(zé)任的歸責(zé)原則n 一、歸責(zé)原則概述n 歸責(zé)原則，是指基于一定的歸責(zé)事由確定違約責(zé)任承擔(dān)的法律原則。n 歸責(zé)原則在合同法中起著舉足輕重的作用：歸責(zé)原則直接決定違約責(zé)任的構(gòu)成要件；n 歸責(zé)原則決定舉證責(zé)任的內(nèi)容。n 二、我國(guó)合同法上的歸責(zé)原則n 1.《合同法》之前的歸責(zé)原則n 2.《合同法》中的歸責(zé)原則n （1）嚴(yán)格責(zé)任是違約責(zé)任的一般歸責(zé)原則，n （2）《合同法》分則中規(guī)定了若干適用過錯(cuò)責(zé)任歸責(zé)原則的條款。n 三、免責(zé)條件n n （1）概念n 不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。n （2）不可抗力的主要表現(xiàn)形式n 1）自然災(zāi)害n 2）政府行為n 3）社會(huì)異常事件n n 、貨物的合理損耗第三節(jié)、違約行為的形態(tài)n 一、違約行為的概念和特征n n 違約行為，是指合同當(dāng)事人不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)的客觀事實(shí)。n 違約行為是構(gòu)成違約責(zé)任的首要條件，無違約行為即無違約責(zé)任。n n （1）違約行為的行為人是合同當(dāng)事人；n （2）違約行為違反了合同義務(wù)；n （3）違約行為侵害的對(duì)象是合同債權(quán)。n 二、履行不能n 履行不能，是指?jìng)鶆?wù)人由于某種原因不能履行其債務(wù)。履行不能按不同標(biāo)準(zhǔn)可以分為：n ；n ；n ；n ；n 。n 三、遲延履行n 遲延履行又稱逾期履行，是指?jìng)鶆?wù)人能夠履行，但是在履行期屆滿時(shí)卻沒有履行的情形。n 四、拒絕履行n 拒絕履行又稱毀約，是指?jìng)鶆?wù)人能夠履行其債務(wù)，而在履行期屆滿時(shí)對(duì)債權(quán)人表示不履行債務(wù)。n 五、受領(lǐng)遲延n 受領(lǐng)遲延又稱債權(quán)人遲延，是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人的履行應(yīng)當(dāng)而且能夠受領(lǐng)而不為或不能受領(lǐng)。n 六、不完全履行n 不完全履行又稱不完全給付或不適當(dāng)履行，是指當(dāng)事人履行的內(nèi)容不符合法律的規(guī)定或者合同的約定。n 不完全履行包括：n ；n ；n ，如賣方向買方交付有病的家畜，使買方原有的其他家畜得病而受損。n ；n 。n 七、預(yù)期違約n n 第四節(jié)、違約責(zé)任的形式n 一、支付違約金n n 違約金，是指由當(dāng)事人約定或法律直接規(guī)定的，在一方當(dāng)事人違約時(shí)向另一方當(dāng)事人支付的一定數(shù)額的金錢或其他給付。n 違約金具有以下特征：n （1）違約金是由當(dāng)事人協(xié)商約定的。n （2）違約金是諾成合同，從合同。n （3）違約金須于違約時(shí)支付。n （4）違約金的客體是金錢或其他給付。n n （1）懲罰性違約金與賠償性違約金n （2）約定違約金與法定違約金n 我國(guó)《合同法》第114條規(guī)定的違約金屬于賠償性違約金。n n 根據(jù)《合同法》第114條的規(guī)定：n （1）約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。n （2）約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。n 違約金數(shù)額的調(diào)整應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人提出申請(qǐng)。n n （1）如果違約金是針對(duì)履行不能約定的，在發(fā)生履行不能的場(chǎng)合，履行請(qǐng)求權(quán)歸于消滅，只能請(qǐng)求違約金。n （2）如果違約金是針對(duì)拒絕履行約定的，在發(fā)生拒絕履行的場(chǎng)合，會(huì)出現(xiàn)履行請(qǐng)求權(quán)和違約金請(qǐng)求權(quán)并存的局面，但當(dāng)事人只能選擇一種請(qǐng)求權(quán)，否則債權(quán)人取得了雙重的利益。n （3）如果違約金是針對(duì)履行遲延約定的，在債務(wù)人履行遲延的場(chǎng)合，債權(quán)人享有履行請(qǐng)求權(quán)和違約金請(qǐng)求權(quán)，由于兩項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)指向的對(duì)象并不相同，因而可以同時(shí)主張。n n 《合同法》第114條規(guī)定了：約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。其立法精神是非違約方不能取得雙份的利益。但也并不完全排斥違約金與損害賠償?shù)耐瑫r(shí)適用。n 如果違約金請(qǐng)求權(quán)和損害賠償請(qǐng)求權(quán)所指向的不是同一損害，例如一個(gè)指向給付本身的損害，一個(gè)指向合同違約造成固有利益的損害，因?yàn)槎吣康牟煌?，可以同時(shí)適用。n n 我國(guó)法律中的定金兼具證約定金和違約定金的雙重功能。另外，法釋（2000）44號(hào)還明確承認(rèn)了立約定金（第115條）、成約定金（第116條）、解約定金（第117條），違約金與定金能否并用？n （1）違約定金與違約金：n 懲罰性違約定金可以與違約金并用；n 賠償性違約定金因其與違約金目的相同，故只能二者擇一。n （2）解約定金與違約金：n 基于解約定金的合同解除，并不屬于違約，即已適用解約定金，則不產(chǎn)生違約金請(qǐng)求權(quán)，即二者不能并用。n （3）立約定金與違約金：n 立約定金是為保證正式訂立合同而規(guī)定的定金，屬于預(yù)約的違約定金，當(dāng)然不能并用。n （4）成約定金是作為合同成立要件的定金，與要物合同之物的交付，作用相同，與違約金無關(guān)。n 二、賠償損失n n 賠償損失，是指違約方不履行合同而給他方造成損失時(shí)，為了彌補(bǔ)受害人的損失而向受害人支付一定數(shù)額的金錢的責(zé)任方式。n 違約損害賠償有以下特征：n （1）是不履行合同債務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任；n （2）具有補(bǔ)償性；n （3）以完全賠償為原則。n n （1）須有違約行為；n （2）受害人受有損失；n （3）違約行為與損失之間有因果關(guān)系。n n 完全賠償原則，是指違約方應(yīng)賠償受害人因其違約行為所遭受的全部損失。n 全部損失包括既得利益損失和可得利益損失。n 既得利益損失是現(xiàn)實(shí)的利益損失，包括：現(xiàn)有的財(cái)產(chǎn)的減損滅失、費(fèi)用支出等。n 可得利益損失是未來期待利益的損失。n n （1）可預(yù)見規(guī)則的限制n （2）損益相抵規(guī)則限制n （3）過失相抵規(guī)則限制n 三、強(qiáng)制實(shí)際履行n n 強(qiáng)制實(shí)際履行又稱實(shí)際履行、繼續(xù)履行，是指違約方不履行合同債務(wù)或履行合同債務(wù)不符合約定時(shí)，由法院強(qiáng)制違約方依照合同的規(guī)定繼續(xù)履行的責(zé)任形式。n 強(qiáng)制實(shí)際履行有以下特征：n （1）是對(duì)非違約方的一種補(bǔ)救方法；n （2）是否請(qǐng)求實(shí)際履行是當(dāng)事人的權(quán)利；n （3）可以與支付違約金、支付賠償金、定金責(zé)任并存，但不能與解除合同并存。n n （1）存在違約行為；n （2）非違約方請(qǐng)求違約方繼續(xù)履行；n （3）不違反合同性質(zhì)和法律規(guī)定；n （4）強(qiáng)制履行必須客觀可行，即違約方能夠履行合同債務(wù)，且履行合同債務(wù)在經(jīng)濟(jì)上是合理的。n （5）標(biāo)的物是特定的無法替代之物，或不能從市場(chǎng)買得替代合同標(biāo)的物之物。n n （1）限期履行應(yīng)履行的債務(wù)；n （2）修理、更換、重作。第十三章、合同的解釋n 第一節(jié)、合同解釋的概述n 第二節(jié)、合同解釋的原則（方法）n 第三節(jié)、合同漏洞的補(bǔ)充n 第四節(jié)、格式條款的解釋n 第五節(jié)、免責(zé)條款的解釋第一節(jié)、合同解釋的概述n 一、合同解釋的定義n 合同解釋，是指法院或仲裁機(jī)構(gòu)在合同當(dāng)事人達(dá)成一致,并且意思表示與外部的意思模糊不清或存在漏洞時(shí)，對(duì)其加以闡明或補(bǔ)充的活動(dòng)。n 合同解釋必須探求雙方一致的意思表示。n 二、合同解釋的主體n 廣義的合同解釋，是指法官、仲裁員、當(dāng)事訴訟代理人、證人等對(duì)合同及其相關(guān)資料的解釋。n 狹義的合同解釋專指有權(quán)解釋，即受理合同糾紛的法院或仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)合同及其相關(guān)資料的含義所作的有法律拘束力的分析和說明。n 三、合同解釋的客體n 合同解釋的客體就是合同解釋工作指向的對(duì)象，即合同的內(nèi)容。主要包括：n ，模棱兩可或相互矛盾的語言文字的含義；n ；n ；n 四、合同解釋的類型n ，又稱意義發(fā)現(xiàn)之解釋n ，是指合同當(dāng)事人在締約時(shí)，由于預(yù)見不足、表達(dá)能力有限或欠缺法律知識(shí)，致使其意思表示留有漏洞，而由解釋者借助解釋方法對(duì)該漏洞進(jìn)行填補(bǔ)的活動(dòng)。n ，是指法院或仲裁機(jī)構(gòu)基于公共政策或公平誠(chéng)信的考慮，無視當(dāng)事人本來表示的意思，對(duì)合同進(jìn)行價(jià)值判斷，進(jìn)而擬定特定的合同意思，使合同的內(nèi)容發(fā)生變化的活動(dòng)。第二節(jié)、合同解釋的原則（方法）n 一、以合同文義為出發(fā)點(diǎn)，客觀主義結(jié)合主觀主義原則n 探求當(dāng)事人在訂立合同時(shí)的意思，是探求其內(nèi)心意思？還是表示出來的意思？n 羅馬法主張?zhí)角螽?dāng)事人的內(nèi)心意思。n 現(xiàn)代法奉行表示主義。n 奉行客觀主義要求我們：在雙方對(duì)合同用語理解不同的場(chǎng)合，法院應(yīng)以一個(gè)理性人處于締約環(huán)境中對(duì)合同用語的理解為準(zhǔn)，來探求合同用語的含義。即當(dāng)雙方對(duì)某合同用語并未賦予特定含義時(shí)，法院可以客觀合理性標(biāo)準(zhǔn)來揭示合同用語的含義。n 結(jié)合主觀主義要求我們：合同是完全依靠當(dāng)事人的內(nèi)心真意的結(jié)果，而非法院強(qiáng)加的，法院不為當(dāng)事人訂立合同，也不調(diào)整或者改變由當(dāng)事人擬定的合同條款。普通法系的主流觀點(diǎn)。n 二、體系解釋原則n 體系解釋又稱整體解釋，是指把全部合同條款和構(gòu)成看做一個(gè)統(tǒng)一的整體，從各個(gè)合同條款及構(gòu)成部分的相互聯(lián)系、所處的地位和總體聯(lián)系上闡明當(dāng)事人系爭(zhēng)的合同用語的含義。體系解釋要求我們：n ，n 、反要約、信件、電傳等材料。n 三、歷史解釋原則n 歷史解釋，是指利用合同成立之時(shí)的一切情勢(shì)，包括締約當(dāng)時(shí)雙方商談過程中的表示、過去的交易經(jīng)過，以及其他締約時(shí)存在的附隨情況，對(duì)合同進(jìn)行解釋的方法。n 四、目的解釋原則n 目的解釋，是指根據(jù)當(dāng)事人所欲達(dá)到的經(jīng)濟(jì)上的或社會(huì)上的真正意圖對(duì)合同進(jìn)行解釋。n 合同的目的應(yīng)被認(rèn)為是當(dāng)事人真實(shí)意思的核心，是決定合同內(nèi)容的指針。n 五、習(xí)慣解釋原則n 具體的合同往往與當(dāng)事人的語言環(huán)境有聯(lián)系，因而解釋合同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)考慮根據(jù)習(xí)慣和慣例來確定合同的內(nèi)容。n 參照習(xí)慣和慣例解釋合同，應(yīng)當(dāng)注意：n ；n ；n 。n 六、誠(chéng)信解釋原則n 誠(chéng)信解釋，是指對(duì)于內(nèi)容不明確或有欠缺的合同，在依前述