【正文】 中只是規(guī)定全年的1000噸水泥應(yīng)分4批發(fā)貨，并未寫明每季度發(fā)一次。我方按照合同，每批發(fā)貨250噸，分4批發(fā)貨一點也沒有錯。之后12月20日，水泥廠又向建筑公司發(fā)運水泥250噸，至此，水泥廠認為自己完全按規(guī)定履行了合同，建筑公司拒不支付貨款純屬單方違約，便起訴至法院，要求建筑公司付款，建筑公司的保證人玻璃廠承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)以上事實，回答以下列問題：（1）根據(jù)《合同法》，能否認定水泥廠遲延履行?為什么？（2）能否支持建筑公司要求解除合同的主張？為什么？（3）保證人玻璃廠是否應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任？為什么？（4）本案應(yīng)如何處理？【您的答案】【正確答案】（1）由于本合同對每批貨物的具體交貨時間規(guī)定不明確，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準備時間，本案中僅第一批貨物履行順利，自3月份開始建筑公司多次致函水泥廠催要水泥，水泥廠卻置之不理，直至11月份才開始供貨，供貨時間明顯不合法，因此，可以認定水泥廠已構(gòu)成遲延履行。（2）可以支持建筑公司要求解除合同。《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人可以解除合同的條件之一是，當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限仍未履行。由于水泥廠已發(fā)生遲延履行，并經(jīng)建筑公司多次催告，仍未在合理期限內(nèi)履行，所以建筑公司提出解除合同符合法定條件。（3）保證人玻璃廠不應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。因為玻璃廠與水泥廠約定，保證人承擔(dān)建筑公司不能付款的保證責(zé)任?？梢姳ＷC人玻璃廠承擔(dān)的是一般保證責(zé)任，不負連帶責(zé)任。在水泥廠與建筑公司的主合同糾紛未經(jīng)審判，在對債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，保證人對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。（4）由于該合同糾紛是因為水泥廠遲延履行而造成的，所以主要違約方是水泥廠，應(yīng)由水泥廠承擔(dān)違約責(zé)任。具體處理意見為：①由于建筑公司要求解除合同的主張成立，所以水泥廠向建筑公司法的第4批貨物，是在合同已經(jīng)解除的情況下發(fā)生的，建筑公司沒有付款的義務(wù)，已運抵建筑公司的貨物由水泥廠自行處理。②第第3批貨，水泥廠也已遲延履行，建筑公司為此花高價從別處買進水泥，因此比原定貨價高出的4萬元屬損失，以及因水泥廠第二、三季度不發(fā)貨而造成建筑公司的其他損失4萬多元也屬損失，應(yīng)由水泥廠賠償。但建筑公司未按合同約定，將運費和貨款在每批貨交付后5日內(nèi)一次結(jié)清，也發(fā)生遲延履行的違約責(zé)任，應(yīng)向水泥廠付清兩次的運費和貨款及違約期間所發(fā)生的利息等損失。，林某欲在某市開辦一個個體豪華服裝銷售店，當(dāng)時苦于資金不足，在11月4日向某市工商銀行貸款。工商銀行同意貸款，但貸款人必須以財產(chǎn)作抵押或者保證人擔(dān)保。林某因無財產(chǎn)進行抵押，又需要貸款10萬元，于是首先請朋友紀某作擔(dān)保人，為了使銀行更加信賴他，又請某汽車銷售公司的分支機構(gòu)汽車營銷部做擔(dān)保人。營銷部在做擔(dān)保時沒有某汽車銷售公司書面授權(quán)，但在與債權(quán)人銀行簽訂保證合同時，得到某汽車銷售公司的口頭許諾。市工商銀行于是便與林某簽訂了貸款合同。紀某及汽車營銷部分別與市工商銀行簽訂了保證合同。后在銀行的要求下，汽車營銷部取得了本公司的書面授權(quán)擔(dān)保書。2001年3月，林某連續(xù)在2宗大筆買賣中失利，故豪華服裝店只剩下一個空名，林某已無力經(jīng)營。2001年4月15日，貸款期限已滿，銀行向林某要求償還貸款10萬元的本息。但此時，林某已完全喪失了償還能力，于是4月30日，銀行要求營銷部代為清償貸款本息。問題：（1）本案中汽車營銷部與市工商銀行簽訂的保證合同是否有效？（2）本案中的保證是一般保證還是連帶保證？（3）本案中市工商行可否要求汽車營銷部承擔(dān)清償貸款的全部本息？【您的答案】【正確答案】（1）《擔(dān)保法》規(guī)定，保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。第十條規(guī)定企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得作為保證人，企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。本案中，汽車營銷部屬于某汽車銷售公司的分支機構(gòu)，雖然在與市工商銀行簽訂保證合同時沒有書面的授權(quán)保證文書，但已得到某汽車銷售公司的口頭許諾，而且在不久即取得了公司的正式書面保證授權(quán)書，因此本案中，應(yīng)認定汽車銷售部與市工商銀行簽訂的保證合同有效。（2）《擔(dān)保法》規(guī)定，保證合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：①被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；②債務(wù)人履行債務(wù)的期限；③保證的方式；④保證擔(dān)保的范圍；⑤保證的期間；⑥雙方認為所要約定的其他事項。本案中，兩個保證人在與市工商銀行簽訂保證合同時沒有約定擔(dān)保方式、擔(dān)保的期限以及擔(dān)保的范圍。而《擔(dān)保法》第十九條規(guī)定，當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。因此，應(yīng)認定本案保證的性質(zhì)為連帶責(zé)任保證。（3）根據(jù)《擔(dān)保法》的以下規(guī)定：連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證的范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。同一債務(wù)有兩個以上保證人的，保證人應(yīng)當(dāng)按照保證合同約定的保證份額，承擔(dān)保證連帶責(zé)任。沒有約定保證份額的，保證人承擔(dān)連帶責(zé)任。債權(quán)人可以要求任何一個保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任。保證人負有擔(dān)保全部債權(quán)實現(xiàn)的義務(wù)。已經(jīng)承擔(dān)保證責(zé)任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人清償，或者要求承擔(dān)連帶責(zé)任的其他保證人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行屆滿之日起6個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在合同中約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。本案中，紀某以及汽車營銷部都沒有約定保證份額，債務(wù)人履行期屆滿之日起為2001年4月有15日，4月30日債權(quán)人即向保證人汽車營銷部主張權(quán)利，因此債權(quán)人市工商銀行依法有權(quán)向汽車營銷部要求其承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。而且由于本案中的兩個保證人都沒有約定保證份額，因此債權(quán)人市工商銀行可以要求保證人汽車營銷部承擔(dān)全部保證責(zé)任。至于保證人汽車營銷部與保證人紀某以及被保證人林某之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，汽車營銷部在承擔(dān)全部保證責(zé)任之后，有權(quán)向債務(wù)人林某追償，或者要求承擔(dān)連帶責(zé)任的保證人紀某清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。委托書規(guī)定：（1）時間2001年3月12日于2001年4月12日；（2）購入A商品1000件，每件單價不超過420元；（3）可以選擇擔(dān)保方式。供銷科長王某于2001年3月20日與乙公司簽訂購銷A商品合同如下：（1）乙一次性向甲供貨1200件，每件單價400元，供貨時間為2001年4月15日；（2）甲公司于4月7日前向乙預(yù)付定金8萬元，預(yù)付貨款10萬元，余款在收貨后一次付清；（3）任何一方違約均承擔(dān)標的額10%的違約金。乙公司就供貨數(shù)量、價格和時間于2001年3月25日向甲公司以傳真方式確認，甲公司法定代表人于2001年3月28日以傳真方式表示認可。4月5日甲公司將面值18萬元的銀行匯票背書轉(zhuǎn)讓給乙。15日乙公司發(fā)來全部貨物，甲公司發(fā)現(xiàn)貨物質(zhì)量不符合合同要求，拒絕收貨并拒絕支付余款。乙公司認為貨物質(zhì)量問題屬于運輸部門不負責(zé)造成的，與本公司無關(guān)，并要求甲公司支付余款，由此引起糾紛。經(jīng)查證，甲公司向乙公司購貨的原因是，乙公司雖然寄來的供應(yīng)A商品的價目表和質(zhì)量證明書，但乙公司并無短期內(nèi)生產(chǎn)1200件A商品的能力，為了做該筆業(yè)務(wù)，只有委托丙公司加工生產(chǎn)，造成質(zhì)量問題。要求：根據(jù)上述情況，分析回答下列問題：（1）該合同采用是哪些擔(dān)保方式？擔(dān)保何時生效？（2）合同中關(guān)于購貨數(shù)量的規(guī)定是否有效？（3）該糾紛依法應(yīng)如何處理?【您的答案】【正確答案】（1）該合同采用的是丁金擔(dān)保方式，于2001年4月5日甲公司交付定金時擔(dān)保生效。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，定金合同從實際交付定金之日起生效。（2）購貨數(shù)量的規(guī)定有效。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后乙被代理人名義訂立的合同，屬于效力代定合同。相對人可以崔告被代理人在1個月內(nèi)予以追認，被代理人表示同意的，又被代理人承擔(dān)合同責(zé)任。在本案中，甲公司的代理人王某與2001年3月20日超越代理權(quán)限（購貨數(shù)量）與乙公司簽訂買賣合同，該合同處于效力待定狀態(tài)，但乙公司在1個月內(nèi)（2001年3月25日）以傳真方崔告甲公司予以追認，甲公司及時予以追認后，則王某的代理行為有效，甲公司應(yīng)承擔(dān)合同義務(wù)。（3）處理方法是：①乙公司退回甲公司預(yù)付的貨款10萬元；②甲公司選擇定金罰則（16萬元=8萬元2，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，接受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙被返還定金）或者 違約金罰則（＝120010%）；③如甲公司選擇定金罰則或者違約金罰則后不足以彌補其損失的，甲公司可以依法請求乙公司承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約條款或者定金條款，二者不能并用。因此本案中，甲公司只能在定金和違約金條款中選擇其一，而不能同時要求乙公司既雙倍返還定金16萬元。20 / 2