【正文】 事、經(jīng)理的資格限制及應(yīng)承擔義務(wù)　　董事、監(jiān)事、經(jīng)理作為有限責任公司的高級管理人員，法律對其應(yīng)具備的資格條件作了具體規(guī)定，同時要求他們承擔相應(yīng)的義務(wù)?！　。?）董事、監(jiān)事、經(jīng)理的選任限制　　西方公司法對于董事、監(jiān)事、經(jīng)理的當選資格往往有各不相同的規(guī)定，大致包括董事有前科者須超過一定年限的規(guī)定、年齡的限制、持股的限制、國籍的限制等等；而且對他們的品行和能力有一定的要求，即誠實、勤勉和忠信。董事、監(jiān)事和經(jīng)理不得將自己置于職責和個人利益沖突的地位來謀取私人利益，如果他們從事某一活動可能引起其對公司所承擔的責任和對他人所承擔的責任與其個人利益相沖突，就應(yīng)該停止從事該項活動?！　　豆痉ā穼τ邢挢熑喂镜亩隆⒈O(jiān)事、經(jīng)理的選任限制如下：　　《公司法》第57條規(guī)定：有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理：　　①無民事行為能力或者限制民事行為能力；　　②因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)罪或者破壞社會經(jīng)濟秩序罪，被處以刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年；或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；　?、蹞我蚪?jīng)營不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；　　④擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；　?、輦€人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償?！　」具`反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任經(jīng)理的，該選舉或者聘任無效。　　此外，《公司法》第58條還特別規(guī)定：國家公務(wù)員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理?！　∫虼?，中國有限責任公司對董事、監(jiān)事和經(jīng)理的選任是嚴格的。對于其本人有劣跡未能改正，對公司的業(yè)務(wù)活動有影響者是不能擔任以上職位的。這是保證公司順利發(fā)展，生產(chǎn)經(jīng)營正常運轉(zhuǎn)的有效手段?！　。?）董事、監(jiān)事和經(jīng)理的義務(wù)　　作為公司的董事、監(jiān)事和經(jīng)理，他們還必須對公司承擔相應(yīng)的義務(wù)。如不得侵占公司財產(chǎn)，不得接受賄賂，不得越權(quán)，不得進行詐欺，不得泄露公司的秘密等。　　《公司法》對有限責任公司的董事、監(jiān)事和經(jīng)理的義務(wù)有如下規(guī)定：　　《公司法》第59條：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當遵守公司章程，忠實履行職務(wù)，維護公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀私利。董事、監(jiān)事、經(jīng)理不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)?！币虼?，他們應(yīng)在法律規(guī)定和公司授權(quán)范圍內(nèi)活動，不應(yīng)超出股東會決議或公司章程規(guī)定的權(quán)限范圍，如果超出范圍活動并導致公司的經(jīng)濟損失，公司可以要求他們進行賠償，甚至追究刑事責任。因此，《公司法》第214條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理利用職權(quán)收受賄賂，其他非法收入或者侵占公司財產(chǎn)的，沒收違法所得，責令退還公司財產(chǎn)，由公司給予處分，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。”　　《公司法》第63條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當承擔賠償責任?！薄豆痉ā返?2條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理除依照法律規(guī)定或者經(jīng)股東會同意外，不得泄露公司秘密。”這要求公司的高級管理人員在日常業(yè)務(wù)執(zhí)行和事務(wù)管理工作中，做到忠誠謹慎，盡忠職守，不得損害公司的利益?！　τ谥苯訁⑴c公司業(yè)務(wù)管理的董事、經(jīng)理，《公司法》第60條規(guī)定還應(yīng)承擔以下義務(wù)：“董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人。董事、經(jīng)理不得將公司資產(chǎn)以其個人名義或者以其他個人名義開立帳戶存儲。董事、經(jīng)理　　不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔保。”這樣規(guī)定是為避免影響公司的正常營業(yè)或拿公司的財產(chǎn)為個人冒風險，為個人謀私利，防止造成公司資產(chǎn)的流失或被個人侵吞。因此，董事、經(jīng)理對公司資產(chǎn)的運用，必須把公司和股東的利益放在第一位，否則要承擔責任?！豆痉ā返?14條規(guī)定：“董事、經(jīng)理挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人的，責令退還公司的資金，由公司給予處分，將其所得收入歸公司所有。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。董事、經(jīng)理違反本法規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔保的，責令取消擔保，并依法承擔賠償責任，將違法提供擔保取得的收入歸公司所有。情節(jié)嚴重的，由公司給予處分?！薄　〈送?，《公司法》第61條規(guī)定：董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職的公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述營業(yè)或者活動的，所得收入應(yīng)當歸公司所有。董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會同意外，不得同本公司訂立合同或者進行交易。這是對董事、經(jīng)理不得競業(yè)的要求。即，他們不得為了自身利益而與公司的業(yè)務(wù)相競爭，不得篡奪公司的營業(yè)機會，不得與公司內(nèi)的機構(gòu)做買賣，搶奪公司應(yīng)得的利益。禁止競業(yè)的內(nèi)容在各國的公司法中都有所規(guī)定，以防止董事、經(jīng)理倚仗職位和對公司內(nèi)部情況的了解，以權(quán)謀私，損害公司的利益。一旦發(fā)現(xiàn)有競業(yè)行為，非法所得應(yīng)收歸公司所有并進行制裁。因此，《公司法》第215條規(guī)定：“董事、經(jīng)理、違反本法規(guī)定自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)的，除將其所得收入歸公司所有外，并可由公司給予處分?！薄　?0．國有獨資公司及其特征　　國有獨資公司是中國公司法特別規(guī)定的一種有限責任公司。《公司法》第64條第1款規(guī)定：“本法所稱國有獨資公司是指國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨投資設(shè)立的有限責任公司?！薄　「鶕?jù)《公司法》的規(guī)定，國有獨資公司的特征可以概括如下：　?。?）國有獨資公司只有一個股東，即國家；　　（2）國有獨資公司是有限責任公司；　　（3）國有獨資公司的實際管理權(quán)由國家授權(quán)的投資機構(gòu)或國家授權(quán)的部門單獨行使；　?。?）國務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司，應(yīng)當采取國有獨資公司形式（《公司法》第64條第2款）?！　】梢姡瑖型顿Y公司是根據(jù)中國實際情況，在全民所有制企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制情況下，引導企業(yè)走現(xiàn)代企業(yè)制度道路而設(shè)立的一種公司類型。對國有企業(yè)改建為公司，《公司法》第21條作了特別規(guī)定，即《公司法》施行前已設(shè)立的國有企業(yè)，符合《公司法》規(guī)定設(shè)立有限責任公司條件的，單一投資主體，可以改建為國有獨資的有限公司；多個投資主體的，可以改建為規(guī)范的有限責任公司（即由2個以上50個以下股東共同出資設(shè)立的）。國有企業(yè)改建為公司的實施步驟和具體辦法，由國務(wù)院另行規(guī)定?！　?1．國有獨資公司的章程及資產(chǎn)管理規(guī)定　　國有獨資公司由國家授權(quán)的投資機構(gòu)或部門單獨設(shè)立。國有獨資公司須制定公司章程?！豆痉ā返?5條規(guī)定：“國有獨資公司的公司章程由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門依照本法制定，或者由董事會制訂，報國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門批準?！薄　沂菄歇氋Y公司的財產(chǎn)所有者，但它并不親自進行管理，而由授權(quán)機構(gòu)或部門對其財產(chǎn)實施監(jiān)督管理，而且，對處于優(yōu)勢地位，經(jīng)濟效益良好的國有獨資公司，可以授權(quán)行使資產(chǎn)所有者的權(quán)利。國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門不僅對國有資產(chǎn)擁有管理權(quán)，對國有獨資公司資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓還擁有審批權(quán)?！豆痉ā穼@些問題有專門的規(guī)定：　　《公司法》第67條：“國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對國有獨資公司的國有資產(chǎn)實施監(jiān)督管理?！薄　　豆痉ā返?1條：“國有獨資公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門辦理審批和財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)?！薄　　豆痉ā返?2條：“經(jīng)營管理制度健全、經(jīng)營狀況較好的大型國有獨資公司，可以由國務(wù)院授權(quán)行使資產(chǎn)所有者的權(quán)利?！薄　∫虼耍瑖歇氋Y公司的設(shè)立是國有財產(chǎn)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離以獲得最大效益的重要形式，是把企業(yè)推向市場，適應(yīng)市場經(jīng)濟要求的一種手段?！　?2．國有獨資公司的組織機構(gòu)　　由于國有獨資公司是有限責任公司的一種特殊形式，其組織機構(gòu)的設(shè)置與一般的有限責任公司有所不同。《公司法》明確規(guī)定：國有獨資公司不設(shè)股東會，因為股東只有一人即國家；須設(shè)立董事會，并且由國家授權(quán)機構(gòu)或部門委派人員和職工代表共同組成；設(shè)立經(jīng)理，實行聘任制；但沒有明確規(guī)定是否應(yīng)設(shè)立監(jiān)事會或監(jiān)事。具體規(guī)定如下：　　《公司法》第66條：“國有獨資公司不設(shè)股東會，由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門，授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券，必須由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或國家授權(quán)的部門決定?！薄　　豆痉ā返?8條規(guī)定，國有獨資公司設(shè)立董事會，依照有限責任公司董事會職權(quán)條款及國有獨資公司的有關(guān)規(guī)定行使職權(quán)。董事會每屆任期為3年。公司董事會成員為3人至9人，由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門按照董事會的任期委派或者更換。董事會成員中應(yīng)當有公司職工代表。董事會的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。董事會設(shè)董事長1人，可以視需要設(shè)副董事長。董事長、副董事長，由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門從董事會成員中指定。董事長為公司的法定代表人?！　　豆痉ā返?9條規(guī)定：“國有獨資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。經(jīng)理依照本法第50條（即有限責任公司經(jīng)理的職權(quán)條款）規(guī)定行使職權(quán)。經(jīng)國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門同意，董事會成員可以兼任經(jīng)理?！薄　　豆痉ā返?0條規(guī)定：國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、經(jīng)理不得隨意兼任，未經(jīng)國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門同意，不得兼任其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)營組織的負責人。這一規(guī)定源于有限責任公司的原則、以防止以權(quán)謀私，更重要在于保證公司的領(lǐng)導人員更集中精力搞好公司的經(jīng)營，促進公司的迅速發(fā)展?！　摹豆痉ā穼型顿Y公司的規(guī)定，可見看出，國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門實質(zhì)上是作為國家的代理人對國有資產(chǎn)的使用和轉(zhuǎn)讓行使控制權(quán)、決定權(quán)。三、股份有限公司的設(shè)立和組織機構(gòu)　　1．股份有限公司及其特征　　股份有限公司，是西方規(guī)模最大的公司企業(yè)，絕大多數(shù)跨國公司都采取這種形式。在英國稱為pany linited by shares，在美國稱為share corporation，在西歐稱為public pa－ny。這是由一定數(shù)量的股東所組成，全部資本劃分為等額股份，股份以股票形式公開發(fā)行并可以自由轉(zhuǎn)讓，股東以其所認購的股份對公司債務(wù)承擔責任的公司。股份有限公司的法律特征為：　?。?）是典型的資合公司。股份有限公司通過資本集中來擴大資本和擴大再生產(chǎn)，絕大多數(shù)公司股份的擁有者并不直接參與公司的經(jīng)營管理，他們以投入的股份享受權(quán)利承擔義務(wù)，往往要求以現(xiàn)金、實物出資而不能以信用或勞務(wù)出資，這一點與有限責任公司相同。在股份有限公司中，股東間以資本為中心而非個人之間的相互信用為中心，只要是股票的合法持有者便是股東，股東的權(quán)利從股票上得到一定體現(xiàn)并隨著股票的轉(zhuǎn)讓發(fā)生轉(zhuǎn)移。　?。?）是典型的營利社團法人。對于股份有限公司，各國法律無不規(guī)定為法人，其設(shè)立要求嚴格，組織完備，公司的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)完全分離，最具法人條件，由于在社會上公開募資，資金雄厚，競爭力強。在公司中，股東的個人財產(chǎn)與公司的財產(chǎn)相分離，只有公司才以公司本身的全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)負責。　?。?）要達到法定人數(shù)要求。由于股份有限公司面向社會募集資金，一般說來，只要愿意支付股金，何時何地任何人都可以獲得股票而成為股東。法律對股東人數(shù)一般也無特殊限制，但為區(qū)別于有限責任公司，人數(shù)上作最低限制要求。如德國規(guī)定5人以上，法國、英國規(guī)定7人以上，美國各州規(guī)定不一，但最少人數(shù)也要求在3人以上。因為股東人數(shù)太少，無法體現(xiàn)股份有限公司廣泛集資的特色，也難以形成極大股本，龐大的規(guī)模經(jīng)營。　?。?）各股東承擔有限責任。股份有限公司的每個股東的基本義務(wù)是以其所認購的股份金額為限，對公司承擔有限責任，公司以其全部資產(chǎn)對外承擔責任，這種責任也是有限的?！　。?）總資本均分等額，股票是股份的表現(xiàn)形式。股份有限公司的全部資本以一定標準分成等額的股份，每一股份所代表的資金額是相同的。股份是法律上的計量單位又是股東地位的象征，是股東權(quán)利的憑證更是公司向股東分派紅利的數(shù)量依據(jù)。每股金額一樣，使得股票的發(fā)行更多便利、有序，避免了混亂?！　。?）其股票可以在社會上公開出售并自由轉(zhuǎn)讓。股份有限公司的股票主要通過證券交易所或金融機構(gòu)發(fā)行、流通。公司的帳目必須公開，使股東可以了解公司的生產(chǎn)經(jīng)營情況。股東可以自由地購買和轉(zhuǎn)讓股票，一般不受限制。馬克思說：“假如必須等待積累去使某些單個資本增長到能夠修建鐵路的時候，那末恐怕直到今天世界上還沒有鐵路。但是，集中通過股份公司轉(zhuǎn)瞬之間就把這件事完成了”（《馬克思恩格斯全集》第23卷，第688頁。）股份有限公司能在短期內(nèi)募集巨額資本，使企業(yè)擴大再生產(chǎn)的規(guī)模不再受企業(yè)本身積累的限制，并且具有很強的競爭力，股東人數(shù)眾多，分散風險，股份等額，使社會上各階層人士均可成為股東，具社會性，影響面大，可調(diào)和一定的勞資關(guān)系，方便食利族（有巨額財產(chǎn)而無經(jīng)營企業(yè)才能的資產(chǎn)所有者）獲利，同時股票的自由轉(zhuǎn)讓和營業(yè)狀況的公開，使投資者容易了解情況，作出選擇。股份有限公司正是以其無法比擬的優(yōu)勢，成為許多國際大壟斷企業(yè)的主要形式，深刻影響著這些國家內(nèi)部的政治、經(jīng)濟和社會生活?！　?7世紀開始，股份有限公司出現(xiàn)，隨著時間的推移，資本主義國家的公司法不斷出臺、修改、補充，通過對公司重要事項如設(shè)立、組織機構(gòu)、公司章程等內(nèi)容的嚴格規(guī)定，使公司立法的發(fā)展符合時代與經(jīng)濟的要求?！　?．股份有限公司的設(shè)立條件　　股份有限公司的設(shè)立，是指創(chuàng)辦股份有限公司所進行的一系列法律行為，包括設(shè)立的機關(guān)、條件、方式、程序以及發(fā)起人的責任等。只有依照有關(guān)的法律規(guī)定實施法律行為，設(shè)立的股份有限公司才有效。無論從設(shè)立條件還是從設(shè)立方式或設(shè)立程序上說，股份有限公司的設(shè)立主要比有限責任公司嚴格、復雜?！　　豆痉ā返?3條規(guī)定：設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當具備下列條件：　?。?）發(fā)起人符合法定人數(shù)發(fā)起人，即公司的創(chuàng)辦人。其主要活動是進行可行性調(diào)查研究、聯(lián)合人員，籌措資金，對公司設(shè)立的一系列行為負責。有關(guān)發(fā)起人的問題，中國公司法作了詳細規(guī)定（參見本章“股份有限公司的發(fā)起人”）?！　。?）發(fā)起認繳和社會公開募集的股本達到法定資本最低限額　　申請設(shè)立股份有限公司，必須滿足一個最低股本額。如法國規(guī)定設(shè)立股份有限公司的最低股本為10萬法國法郎（股票或債券不公開發(fā)行）或50萬法郎（股票