【正文】 相同使用或相近似使用? 思考： “假冒 ”與 “仿冒 ”的區(qū)別？? （三）假冒、偽造質(zhì)量標志和產(chǎn)地而引人誤解的行為? 定義：是指在自己生產(chǎn)的產(chǎn)品上偽造或冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志、偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示的行為。? 所謂認證標志，是指經(jīng)國際上或國內(nèi)質(zhì)量認證機構(gòu)認證合格后在商品上或商品包裝上使用的質(zhì)量標志。它是對產(chǎn)品可信賴程度的證明和公證。? 所謂名優(yōu)標志是指在國際上或國內(nèi)有關(guān)部門或社會團體評定頒發(fā)在產(chǎn)品或其包裝上使用的質(zhì)量榮譽標志。? 所謂商品產(chǎn)地，是指商品的制造地、加工地、出產(chǎn)地或商品生產(chǎn)者的所在地。? 三、混淆行為的法律規(guī)制? （一）混淆行為的認定? 主觀故意性? 混淆的特定性? 即混淆行為是針對特定的市場競爭對象而作出的。? 注意理解 “他人 ”、 “知名 ”、 “特有 ”等名詞? 后果的誤導(dǎo)性? 假冒、仿冒者都不希望以自己的真實身份從事市場交易活動，其從事相關(guān)行為的目的就在于使交易對方對其提供的商品或服務(wù)產(chǎn)生混淆或誤解，從而將其所提供的商品或服務(wù)當(dāng)作是被混淆的他人的、知名的商品或服務(wù)而接受。其實質(zhì)是一種惡意的 “搭便車 ”行為。 第三節(jié) 引人誤解的虛假宣傳行為? 一、定義：? 是指經(jīng)營者為了獲取市場競爭優(yōu)勢和不正當(dāng)利益，而對商品或服務(wù)進行虛假和引人誤解的宣傳行為。我國 《 反不正當(dāng)競爭法 》 第 9條規(guī)定： “經(jīng)營者不得利用廣告或其他宣傳方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。廣告的經(jīng)營者不得在明知或應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計、制作、發(fā)布虛假廣告 ”? 虛假宣傳與引人誤解的宣傳? 廣告或其他宣傳方式? 廣告是指由商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者承擔(dān)費用，通過一定的媒介和形式直接或間接地介紹自己所推銷的商品或服務(wù)的商業(yè)宣傳行為。? 如何理解廣告之外的其他宣傳方式？? 這是指雖然不采取商業(yè)廣告的形式，但同樣達到商業(yè)廣告效果的行為。例如，通過一些欺騙性的啟事、聲明、擔(dān)保以及有關(guān)權(quán)威機構(gòu)的推薦等來達到宣傳的目的；以名人見證、驗證式等方式進行的宣傳；以消費者來信或患者感謝信等方式進行的宣傳；甚至以新聞報道、新聞特寫等形式進行的宣傳? 二、虛假宣傳的內(nèi)容? （一）質(zhì)量的虛假宣傳? 產(chǎn)品質(zhì)量可以從多個方面得以體現(xiàn)和表示，包括產(chǎn)品的生產(chǎn)者、成分、制造方法、產(chǎn)品性能、產(chǎn)地以及產(chǎn)品有效期等，更重要的還有經(jīng)營者或產(chǎn)品的獲獎狀況、認證標志等。對這些內(nèi)容的虛假宣傳統(tǒng)稱為質(zhì)量的虛假宣傳? （二）價格的虛假宣傳? 包括：? 虛構(gòu)原價謊稱打折的價格? 利用比較進行虛假宣傳，例如謊稱最低價、清倉價、成本價等迷惑消費者? 注：重慶市工商局從 2022年 5月 1日起，明確規(guī)定禁止商場使用 “全場 1折起 ”等宣傳方式? 三、對引人誤解虛假宣傳行為的法律規(guī)制? （一）認定? 宣傳主體主要是經(jīng)營者，但是在特定情形下廣告商也可成為其主體? 實施了虛偽不實的宣傳行為? 宣傳后果是引人誤解? （ 1）認定 “引人誤解 ”應(yīng)當(dāng)以普通消費者的認知水平和判斷力作為標準，即 “社會一般人 ”的標準? （ 2）引人誤解的虛假宣傳與沒有引人誤解的不實宣傳的區(qū)別? 關(guān)于詆毀性比較廣告行為? 詆毀性比較廣告是指通過在廣告宣傳中采用捏造事實、誹謗或不適當(dāng)與他人比較的手法貶低或攻擊其他競爭對手的不正當(dāng)競爭行為。? 詆毀性比較廣告的形式? （ 1）針對特定對象的比較，如 “某產(chǎn)品是某產(chǎn)品的更新?lián)Q代產(chǎn)品 ”? （ 2）頂級廣告，即不特指某一產(chǎn)品，而是使用頂級比較語言如 “最好 ”、 “全國唯一 ”等? 四、相關(guān)概念辨析? 湖北某小酒廠生產(chǎn)一種白酒產(chǎn)品后，擅自在該白酒酒瓶的顯著位置表明 “本產(chǎn)品為四川五糧液集團榮譽出品字樣 ”，實際上該酒廠與五糧液集團根本不存在任何關(guān)系。試問這一行為是屬于對于產(chǎn)品質(zhì)量的引人誤解的虛假宣傳行為還是商業(yè)混淆行為？? 二者的相同點在于：首先，二者都是通過一定的方式向購買者不真實地表達商品的有關(guān)信息的欺騙行為；其次，二者都破壞了公平競爭秩序，因此都屬于不正當(dāng)競爭行為。? 二者的主要區(qū)別在于：首先，前者一般不直接損害特定競爭對手的利益；后者則因其盜用競爭對手的商業(yè)信譽和商品信譽而直接損害競爭對手的利益。其次，前者以廣告或者其他宣傳方式而實施，后者并不借助一定的宣傳媒介和形式，而是通過在商品或其包裝、裝潢、說明書和其他附著物上的文字、圖形或其組合而實施。 第四節(jié) 商業(yè)誹謗行為? 一、定義：? 是指經(jīng)營者捏造、散布虛假事實、損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽的行為。? 二、構(gòu)成要件：? 主體是經(jīng)營者? 行為人主觀為故意? 侵害的客體是競爭對手的商譽? 行為客觀方面表現(xiàn)為兩個內(nèi)容：? （ 1）捏造虛偽事實。? 是指故意編造對競爭對手不利的，與其商譽真實情況不相符合的事情，它既包括無中生有的編造，也包括對事實的惡意歪曲。? （ 2）散布虛偽事實? 是指以各種形式使他人知道所捏造的虛偽事實? 三、表現(xiàn)形式：? 利用散發(fā)公開信、召開新聞發(fā)布會等形式制造、散布貶損競爭對手商譽的虛假事實? 在對外經(jīng)營過程中向消費者或客戶散布虛假事實? 唆使他人在公共場所散布虛假事實? 思考：虛假宣傳（尤其是詆毀性比較廣告）與商業(yè)誹謗的區(qū)別和聯(lián)系？（聯(lián)系案例）? 相同點在于：二者都是通過傳播虛假信息來達到推銷自己產(chǎn)品的目的；傳播虛假信息的方法都是廣告或其他宣傳方法。? 它們之間的不同在于： 首先 ，引人誤解的虛假宣傳是經(jīng)營者對自己的產(chǎn)品自行或委托他人進行的虛假宣傳，商業(yè)誹謗是經(jīng)營者捏造和散布虛假事實對競爭對手的商品所作的不實宣傳。 其次 ，引人誤解的虛假宣傳的目的，是通過不真實地陳述所宣傳的產(chǎn)品的 “優(yōu)點 ”，來推銷所宣傳的商品。商業(yè)賄賂則通過不真實地陳述他人商品的 “缺點 ”，來損害競爭對手的商品信譽和商業(yè)信譽，進而使競爭對手的商品失去市場。 第三 ，引人誤解的虛假宣傳一般不直接損害特定競爭對手的利益，商業(yè)誹謗則是赤裸裸地損害特定競爭對手利益的行為。 第五節(jié) 侵犯商業(yè)秘密行為? 一、商業(yè)秘密的定義及特征? （一）定義：? 所謂商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)過權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。? （二）特征? 非公眾性。? 也成為秘密性，是商業(yè)秘密的核心特征，是指該種技術(shù)信息或經(jīng)營信息作為一個整體或者其各部分的具體特征處于秘密狀態(tài)，不為相關(guān)領(lǐng)域的人普遍知道，一般人不易通過正當(dāng)途徑獲得或探明。? 管理性? 即指權(quán)利人采取了合理的保密措施對其進行相應(yīng)保護。? 注意：保密性又可分為主觀保密和客觀保密兩個方面? 大陸法系國家比較重視保密措施的主觀性，即只要企業(yè)主觀上采取了這些措施，如簽訂保密合同、制定了限制進入工場和設(shè)備附近、與商業(yè)秘密有關(guān)的現(xiàn)場等制度，就可以認為是形成了商業(yè)秘密。? 英美法系還同時強調(diào)客觀保密性，即以以上信息現(xiàn)實中是否處于真正的保密狀態(tài)為判斷依據(jù)。? 經(jīng)濟性? 也稱為價值性，是指商業(yè)秘密的使用可以為權(quán)利人帶來經(jīng)濟上的利益，使權(quán)利人擁有相對于不知曉或不使用該商業(yè)秘密的競爭者更有利的競爭優(yōu)勢。? 實用性? 是指商業(yè)秘密能在生產(chǎn)和經(jīng)營中應(yīng)用，并能創(chuàng)造出積極的經(jīng)濟效益和社會效益的特性。? 二、侵害商業(yè)秘密的行為及其危害性? （一）侵犯商業(yè)秘密行為的表現(xiàn)形式? 以不正當(dāng)手段獲取他人商業(yè)秘密? “不正當(dāng)手段 ”是指一切違反誠實信用、公平競爭原則，直接從權(quán)利人處獲取商業(yè)秘密的行為。? 美國 《 統(tǒng)一商業(yè)秘密法 》 規(guī)定為 “竊取、賄買、不真實表示、違反或誘使違反保密義務(wù)，通過電子方法或其他方法窺探 ”? 《 反不正當(dāng)競爭法 》 規(guī)定為 “以盜竊、利誘、脅迫等或者其他不正當(dāng)手段 ”? 注意：不正當(dāng)手段不可能列舉窮盡，因而現(xiàn)實生活中，只要侵權(quán)人不是以正當(dāng)手段獲得的，并且又有足夠證據(jù)證明其獲得手段的不合法性，即可認為是 “不正當(dāng)手段 ”? 惡意披露、使用或允許他人使用以違法手段獲得的商業(yè)秘密。? 注意：惡意披露與使用的區(qū)別所在? 違反約定或違反權(quán)利人的要求，披露、使用或允許他人使用商業(yè)秘密的行為。? 第三人侵犯商業(yè)秘密的行為? 是指第三人明知或應(yīng)知轉(zhuǎn)讓人獲得的該商業(yè)秘密是不當(dāng)取得的，或是未經(jīng)授權(quán)取得后披露、使用或者準許他人使用的，仍予以受讓或泄露的行為。? （二）危害性? 損害商業(yè)秘密權(quán)利人的合法權(quán)利? 擾亂社會公平競爭秩序? 阻礙技術(shù)進步和遏制創(chuàng)新的積極性第六節(jié) 不正當(dāng)有獎銷售行為? ? 一、有獎銷售的定義? 所謂有獎銷售是指經(jīng)營者為了競爭的目的，在銷售商品或提供服務(wù)時，向購買者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟上的利益的經(jīng)營行為。? 二、不正當(dāng)有獎銷售的表現(xiàn)形式? （一）抽獎式有獎銷售? 又稱懸賞銷售，是指銷售方以抽獎等帶有偶然性的方法決定購買方是否中獎并提供獎品或獎金的銷售方式。? 我國 《 反不正當(dāng)競爭法 》 中，以下幾種抽獎式有獎銷售行為被明令禁止：? 欺騙性有獎銷售? 即 “采用謊稱有獎或故意讓內(nèi)部人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售 ”? 利用有獎銷售推銷質(zhì)次價高的商品? 巨額獎品的有獎銷售。? 所謂巨額獎品是指抽獎的獎品、獎金、獎券超過法律規(guī)定的允許設(shè)獎的金額限度。? 我國 《 反不正當(dāng)競爭法 》 規(guī)定，抽獎式有獎銷售，最高獎的金額不得超過 5000元? （二）附贈式有獎銷售? 也稱為普遍有獎銷售，是指銷售方向所有購買方提供贈送獎品或獎金，或者贈送有價憑證的銷售行為。? 其危害性在于：? 在某些情形下，對于消費者而言具有變相搭售的強迫交易效果（如消費滿一定金額退還一定數(shù)額的禮券）? 可能對競爭造成不良影響? 縱觀各國立法，小額的附贈行為是被允許的，但大額的附贈行為一般都受到法律的限制。如德國 《 附贈法令 》 要求所附贈的物品金額不得超過主商品價格的 3%。? 我國 《 反不正當(dāng)競爭法 》 對此未作詳細規(guī)定第七節(jié) 商業(yè)賄賂行為? 一、定義與特征? （一）商業(yè)賄賂的定義? 商業(yè)賄賂是賄賂的一種表現(xiàn)形式，是指具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者通過秘密收買競爭對手的代理人或雇員的方式，爭奪交易機會，獲取市場競爭優(yōu)勢的不正當(dāng)競爭行為。? （二）特征? 行為主體包括行賄者和受賄者? 行為人以排斥商業(yè)競爭為目的? 商業(yè)賄賂行為是以不正當(dāng)?shù)姆绞竭M行的。? 《 反不正當(dāng)競爭法 》 規(guī)定商業(yè)賄賂表現(xiàn)為行賄者以提供 “財物或其他手段 ”進行賄賂? 根據(jù) 《 關(guān)于禁止商業(yè)賄賂的暫行規(guī)定 》 ：? “財物 ”是指包括現(xiàn)金和實物、促銷費、宣傳費、贊助費、科研費、勞務(wù)費、咨詢費以及傭金等名義出現(xiàn)賄賂方法? “其他手段 ”包括提供國內(nèi)外各種名義的旅游、考察等給付財物之外的利益。? 二、商業(yè)賄賂的危害性? 扭曲市場競爭機制? 促使低質(zhì)量產(chǎn)品得以暢銷? 敗壞社會風(fēng)氣? 三、商業(yè)回扣? （一）商業(yè)回扣的含義和構(gòu)成要件? 商業(yè)回扣的含義? 商業(yè)回扣是指經(jīng)營者銷售商品時，在賬外暗中以現(xiàn)今、實物或者其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款。? 注意：回扣與折扣的區(qū)別? 商業(yè)折扣也稱讓利，是指在商品購銷活動中賣方在所成交的價款或數(shù)量上以明示的方式給買方一定比例的減讓或返還以促成交易的一種手段。? 構(gòu)成要件? （ 1）一方向另一方的有關(guān)人員提供現(xiàn)金、有價證券或其他財物? （ 2）上述經(jīng)濟利益的給予和收取都是采取不公開的方式在賬外進行的? （ 3）經(jīng)營者利用回扣是為了憑借給予對方不正當(dāng)利益來達到排擠競爭對手、獲取交易機會的目的