【正文】 其本身就是一個完整的公司企業(yè)。 分公司（ branch）：總公司或者母公司的分支機構(gòu)或者僅僅是母公司的附屬機構(gòu)。本身在法律上和經(jīng)濟上沒有獨立性。 83 揭開公司面紗原則 “作為一般規(guī)則，除非有足夠的相反理由出現(xiàn)，公司應(yīng)當(dāng)被看作具有獨立法人人格的法人，當(dāng)公司法人人格的特殊性被用于損害公共利益，使違法行為正當(dāng)化，保護欺詐或者作為替犯罪辯護的工具時，法律將視公司為無權(quán)利能力的數(shù)人的聯(lián)合體” 84 ? Gilford Motor Co. v. Home ?被告曾擔(dān)任原告的董事及經(jīng)理，被告在辭去公司的職務(wù)時曾與原告訂立一契約，約定被告在一段時間內(nèi)不得從事與原告發(fā)生競爭的業(yè)務(wù)。但被告辭職后讓其妻與另一雇員作為股東和董事成立一公司，從事與原告相競爭的業(yè)務(wù)。于是原告請求法院頒發(fā)禁令，禁止被告所控制的公司執(zhí)行業(yè)務(wù)。 ?原告能否勝訴？ 85 ? S公司在 1954年 3月在加州合法注冊成立，租得一游泳池從事商業(yè)經(jīng)營。 1954年 6，原告的女兒在該游泳池溺水身亡，于是起訴 S公司，獲得 1萬美元賠償?shù)膭僭V判決，但未得到執(zhí)行。 1957年 1月，原告對 C提起訴訟，要求其對 S公司的敗訴判決承擔(dān)個人責(zé)任。 原告提出的事實和證據(jù)包括： C是 S公司的董事、日常事務(wù)負責(zé)人兼財務(wù)員； 有段時間 S公司利用 C的辦公室作為收發(fā)郵件的場所； 在 C死亡之前一次回答“ C公司是否有過任何資產(chǎn)”的提問時，說“就我個人所知，我認為該公司無任何資產(chǎn) …… 該公司雖然以公司的名義合法正當(dāng)注冊，但從來就未曾作為一個公司運作過”。 86 （二）公司的設(shè)立 （三）公司資本 87 （四）公司債 （五）公積金與股利分配 公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合規(guī)定的分配利潤條件的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。 （六）合并與分立 （七）解散與清算 88 二、有限責(zé)任公司 （一）有限責(zé)任公司的概念與特征 （二）設(shè)立 有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的 20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。 89 （三）資本和股份 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán) 90 （四）組織機構(gòu) 公司治理 ：股東或公司對公司的經(jīng)營者的一種監(jiān)督與制衡機制，通過公司組織機構(gòu)進行的內(nèi)部治理，其目標(biāo)是保證公司和股東利益最大化，防止經(jīng)營者損害公司利益。 三、一人公司 一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。 一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。 91 四、股份有限公司 （一）概念與特征 （二）設(shè)立 （ promoter） （ 1）概念 （ 2）職責(zé) （ 3）信義義務(wù)（ fiduciary duty） ，不得密謀私利 （ 4）發(fā)起人合同 ? Coopers amp。 Lybrand v. Fox ? Fox met with a representative of Coopers amp。 Lybrand (Camp。L), a national accounting firm, to obtain accounting services. Fox informed Camp。L that he was acting on behalf of a corporation he was in the process of forming, to be called ―G. Fox and Partners Inc.‖. Camp。L accepted the engagement with the knowledge that the corporation was not yet in existence. 92 （三）股份有限公司的股份 某公司股本 50萬，其中有 40萬股普通股， 10萬股優(yōu)先股。股利 10％，年終有 10萬紅利。 ? ？ ? 10萬股優(yōu)先股都是參與優(yōu)先股，則普通股和參與優(yōu)先股的獲利比率分別是多少？ 93 （四）組織機構(gòu) （ 1）定期會議與臨時會議 （ 2）股東表決 多數(shù)到會票 v. 多數(shù)投出票 某公司共發(fā)行了 100股，在股東大會上（符合召開要求），有 51股出席，對于某項決議，有 2股棄權(quán)， 24股反對， 25股同意，該決議是否達成？ 直接投票 v. 累積投票 某公司發(fā)行了 100股，有 2位股東，甲有 26股，乙有 74股，假設(shè)公司要選 3名董事，甲乙各自進行了提名。董事會的席位將如何構(gòu)成？ 94 ? 根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，可以實行累積投票制。 ? 累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。 ? （ 3）股東權(quán)利 （ 4）股東訴訟 前者是對侵害股東個人權(quán)利的公司提起的訴訟，后者是由多個股東的直接訴訟組成。 95 ：就公司遭受侵害而由股東提起的訴訟。 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有違反法律規(guī)定情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。 監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前述股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 96 （二）董事會 ?不得使自己處于與公司的利益沖突之中 ?競業(yè)禁止 ?不得篡奪公司機會－ corporate opportunity doctrine 97 ? 董事、高級管理人員不得有下列行為： （一）利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，侵占公司的財產(chǎn) ? （二）挪用公司資金； （三）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲； （四）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保； （五）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易； （六）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)； （七）接受他人與公司交易的傭金歸為己有； （八）擅自披露公司秘密； （九）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為 98 貝爾德公司是一家庭公司。公司的董事有普里特查爾德爵士夫婦以及他們的兩個兒子， 1970年 2月 1日之前爵士一直擔(dān)任公司的首席執(zhí)行官。后因重病纏身， 1970年 2月 1日之后由爵士的長子擔(dān)任公司的首席執(zhí)行官。 1973年 12月 1日爵士去世，其妻繼承了其股份成為公司最大的股東。按行業(yè)習(xí)慣，公司的各項資金應(yīng)該分開，但貝爾德公司的所有資金都存在一個賬戶上。自 1970年起爵士的兩個兒子開始從公司的賬戶上提錢，在公司的賬戶上稱為“貸款”。爵士控制公司時“貸款”與公司的利潤掛鉤，每年年底償還。而從 1973年 1月 31日之前貸款的數(shù)額已經(jīng)超過了公司每年的收入。而普里特查爾太太從丈夫去世后從未過問過公司的事務(wù)。到1975年 10月股東的新舊貸款已超過一千萬美元。1975年 12月公司提出了非自愿破產(chǎn)的請求，指定佛朗西斯為破產(chǎn)公司的托管人，佛朗西斯起訴追究普里特查爾德太太作為公司的董事，不履行董事職責(zé)的過失責(zé)任。 99 第九章 國際商事仲裁 ? 一、仲裁的概念 ? 二、仲裁與訴訟的區(qū)別 仲裁 訴訟 受理案件的依據(jù) 仲裁協(xié)議 強制管轄 受案范圍 商事糾紛 廣泛 審理案件的組成人員 雙方選定 法院指定 審理案件的方式 不公開 公開 審理結(jié)果 一裁終局 兩審終審 受理案件的機構(gòu)性質(zhì) 民間組織 國家機構(gòu) 100 中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會（ CIETAC）規(guī)則 、答辯和反請求 101 三、仲裁協(xié)議 ? 仲裁協(xié)議的含義 ? 仲裁協(xié)議的表現(xiàn)形式 ? 仲裁協(xié)議的主要內(nèi)容 102 四、仲裁裁決的執(zhí)行 （一）關(guān)于承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的國際公約 1958年 《 紐約公約 》 （二）中國關(guān)于執(zhí)行仲裁裁決的法律