【正文】 （三）國(guó)有獨(dú)資公司與國(guó)有企業(yè)的區(qū)別 ? (1)法律依據(jù)不同 ? (2)管理體系不同 ? (3)治理結(jié)構(gòu)不同 ? (4)管理者角色不同 第三節(jié) 股份有限公司 一、股份有限公司的概念與特征 ? （一）概念： ? 指公司資本分為等額股份，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 ? （二）特征： ? 股東人數(shù)的廣泛性； ? 2 、股東出資的股份性； ? 3 、股東責(zé)任的有限性； ? 4 、股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓的公開性、自由性； ? 5 、公司經(jīng)營(yíng)狀況的公開性； ? 6 、公司信用基礎(chǔ)的資合性。 二、股份有限公司的設(shè)立（條件和程序） ? （一）設(shè)立條件 ? 1 、發(fā)起人符合法定人數(shù)： ? 2 ~ 200 位發(fā)起人，其中須半數(shù)以上在中國(guó)境內(nèi)有住所。 ? 2 、發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額 ? （ 1）發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立 ? 注冊(cè)資本：為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。 ? 一次繳納： ? 分期繳納：首次出資額不得低于注冊(cè)資本的 20%,其余部分自公司成立之日起2年內(nèi)繳足（投資公司可在 5年內(nèi)繳足）。 ? 限制：在繳足前，不得向他人募集股份。 ? （ 2）募集方式設(shè)立的 ? 注冊(cè)資本：為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。 ? 發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份：不得少于公司股份總數(shù)的 35% ；法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 ? （ 3）股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額 ? 人民幣五百萬(wàn)元；法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 ? 3 、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定； ? 4 、發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過； ? 5 、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)； ? 6 、有公司住所。 （二）設(shè)立程序 ? 1 、簽訂發(fā)起人協(xié)議 ? 2 、行政審批 —— 經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。 ? 3 、制定 (訂 )公司章程 ? 4 、申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn) ? 5 、認(rèn)購(gòu)股份 ? 6 、申請(qǐng)登記 ? (1 )發(fā)起設(shè)立 ? 發(fā)起人首次繳納出資后，應(yīng)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，由董事會(huì)向登記機(jī)關(guān)報(bào)送有關(guān)文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 ? (2 )募集設(shè)立 ? 制作招股說明書 —— 簽定股票承銷協(xié)議與代收股款協(xié)議 —— 呈報(bào)國(guó)務(wù)院證券管理部門審批 —— 公告和招募股份 —— 進(jìn)行驗(yàn)資 —— 召開創(chuàng)立大會(huì) —— 董事會(huì)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后 30 日內(nèi)，向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 （三）發(fā)起人的責(zé)任 ? 1 、公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任； 2 、公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任； 3 、在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。 三、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu) ? （一）股東大會(huì) ? 1 、召開 ? 應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)： ? 1 ）董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí)； ? 2 ）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額三分之一時(shí)； ? 3 ）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)； ? 4 ）董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)； ? 5 ）監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)； ? 6 ）公司章程規(guī)定的其他情形。 ? 2 、召集和主持 ? 由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。 ? 董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。 ? 3 、通知及提案 ? 通知內(nèi)容：會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng) ? 通知范圍：各股東 ? 通知時(shí)間：會(huì)議召開 20 日前；臨時(shí)股東大會(huì)召開 15 日前；發(fā)行無(wú)記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開 30 日前公告時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)。 ? 臨時(shí)提案的提交程序：?jiǎn)为?dú)或者合計(jì)持股 3% 以上的股東，召開 10 日前提出并書面提交董事會(huì) ——董事會(huì)在收到提案后 2 日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。 ? 臨時(shí)提案的內(nèi)容：應(yīng)當(dāng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)。股東大會(huì)不得對(duì)前兩款通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。 ? 4 、表決 ? 股東大會(huì)決議分為普通決議和特別決議。 ? 1 ）普通決議 ——必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。 ? 2 ）特別決議 ——必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。 ? 3 ）股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事 ——可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。 案例： ? 某市僑興股份有限公司因經(jīng)營(yíng)管理不善造成虧損，公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本的 1/4 ，公司董事長(zhǎng)李某決定在 2022 年 4 月 6 日召開臨時(shí)股東大會(huì)，討論如何解決公司面臨的困境。董事長(zhǎng)李某在 2022 年 4 月 1 日發(fā)出召開 2022年臨時(shí)股東大會(huì)會(huì)議的通知，其內(nèi)容如下： 為討論解決本公司面臨的虧損問題，凡持有股份 10 萬(wàn)股（含 10 萬(wàn)股）以上的股東直接參加股東大會(huì)會(huì)議，小股東不必參加股東大會(huì)。股東大會(huì)如期召開，會(huì)議議程為兩項(xiàng)： （ 1 ）討論解決公司經(jīng)營(yíng)所遇困難的措施。 （ 2 ）改選公司監(jiān)事二人。 出席會(huì)議的有 90 名股東。經(jīng)大家討論，認(rèn)為目前公司效益太差，無(wú)扭虧希望，于是表決解散公司。表決結(jié)果， 80 名股東，占出席大會(huì)股東表決權(quán) 3/5 ，同意解散公司，董事會(huì)決議解散公司。會(huì)后某小股東認(rèn)為公司的上述行為侵犯了其合法權(quán)益，向人民法院提起訴訟。 [ 問題 ] 1 ．本案中公司召開臨時(shí)股東大會(huì)合法嗎？程序有什么問題？ 2 ．臨時(shí)股東大會(huì)的通知存在什么問題？ 3 ．臨時(shí)股東大會(huì)的議程合法嗎？作出解散公司的決議有效嗎？ 4 ．該小股東的什么權(quán)益受到了侵害？ ? 1 ．新公司法第 101條 股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)： （一）董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí)； （二）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額三分之一時(shí)； （三）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)； （四）董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)； （五）監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)； （六）公司章程規(guī)定的其他情形。 新公司法第 102條 股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。 董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東可以 自行召集和主持。 2 ．臨時(shí)股東大會(huì)的通知發(fā)出時(shí)間不符合法定條件，通知發(fā)出人應(yīng)為董事會(huì)而非董事長(zhǎng)李某。尤為嚴(yán)重的是，該通知違反了股東平等的原則，不允話小股東參加臨時(shí)股東大會(huì)，嚴(yán)重?fù)p害了小股東的合法權(quán)益。 《 公司法 》 規(guī)定，股東大會(huì)不得對(duì)通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。本案中，通知中是討論解決公司目前虧損問題，而會(huì)議議程又增加了討論改選公司監(jiān)事 2 人的任務(wù)，與通知規(guī)定不符。 新 《 公司法 》 第 103條 召開股東大會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)將會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開二十日前通知各股東；臨時(shí)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十五日前通知各股東；發(fā)行無(wú)記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開三十日前公告會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。 3 ．我國(guó) 《 公司法 》 規(guī)定，股東大會(huì)對(duì)公司合并、分立或解散公司作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的 2/3 以上通過。計(jì)算表決權(quán)應(yīng)依照持有股份，不應(yīng)依人數(shù)。本案中解散公司決議未得到出席會(huì)議股東所持表決權(quán) 2/3 以上多數(shù)同意，因而是無(wú)效的。此外，公司的解散應(yīng)由股東大會(huì)產(chǎn)議，而不能由董事會(huì)決議通過，本案的公司解散由董事會(huì)決議，因而也是錯(cuò)誤的。 第 104條 股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。 股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司 形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。 4 ．該小股東被侵害的權(quán)益有股東的平等權(quán)和股東的知情權(quán)、股東參與公司管理的權(quán)利等。 案例： ? 某房地產(chǎn)股份公司注冊(cè)資本為人民幣 2億元，發(fā)行有無(wú)記名股票，公司章程規(guī)定董事長(zhǎng)由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。后來由于房地產(chǎn)市場(chǎng)不景氣，公司年底出現(xiàn)了無(wú)法彌補(bǔ)的經(jīng)營(yíng)虧損，虧損總額為人民幣 7000萬(wàn)元。某股東據(jù)此請(qǐng)求召開臨時(shí)股東大會(huì)。公司決定于次年 4月 10日召開臨時(shí)股東大會(huì)，并于 3月 20日在報(bào)紙上刊登了向所有的股東發(fā)出了會(huì)議通知。通知確定的會(huì)議議程包括以下事項(xiàng)： （ 1）選舉更換部分董事，選舉更換董事長(zhǎng)； （ 2）選舉更換全部監(jiān)事； （ 3）更換公司總經(jīng)理； （ 4）就發(fā)行公司債券作出決議； （ 5）就公司與另一房地產(chǎn)公司合并作出決議。 在股東大會(huì)上，上述各事項(xiàng)均經(jīng)出席大會(huì)的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過。 根據(jù)上述材料，回答以下問題： （ 1）公司發(fā)生虧損后，在股東請(qǐng)求時(shí)，應(yīng)否召開股東大會(huì)？為什么？ （ 2）公司在臨時(shí)股東大會(huì)的召集、召開過程中，有無(wú)與法律規(guī)定不相符的地方？如有，請(qǐng)指出，并說明理由？ ? （ 1）公司發(fā)生經(jīng)營(yíng)虧損后，在股東請(qǐng)求時(shí)，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)股東大會(huì)。召開的理由是， 該公司的未彌補(bǔ)虧損 7000萬(wàn)元已超過注冊(cè)資本 2億元的 1/3。 新公司法第 101條 股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)： （一）董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí)； （二）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額三分之一時(shí)； （三）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)； （四）董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)； （五）監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)； （六）公司章程規(guī)定的其他情形。 （ 2）該公司在臨時(shí)股東大會(huì)的召集、召開過程中，存在以下與法律不符的地方： A召開臨時(shí)股東大會(huì)提前 20日通知股東。 新 《 公司法 》 第 103條 召開股東大會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)將會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開二十日前通知各股東；臨時(shí)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十五日前通知各股東；發(fā)行無(wú)記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開三十日前公告會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。 B 股東大會(huì)不能選舉、更換全部監(jiān)事，因其中有公司職工選出的監(jiān)事，股東大會(huì)只能選舉更換由股東代表出任的監(jiān)事； 第三十八條 股東會(huì)行使下列職權(quán)： （一）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃； （二）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)； （三）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告； （四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告； （五）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案； （六）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； （七）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議； （八）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議； （九）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議； （十）修改公司章程； （十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。 C更換聘任公司經(jīng)理，是董事會(huì)的職權(quán)，不是股東大會(huì)的職權(quán)； 第四十七條董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)： （一）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作； （二）執(zhí)行股東會(huì)的決議； （三）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案； （四）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案； （五）制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； （六）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案； （七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案； （八）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置； （九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘 公司副