【正文】 回并制發(fā)協(xié)助執(zhí)行通知書，并可依照《民事訴訟法》第條、第條的規(guī)定對有關(guān)人員和直接責任者予以處罰。、試述退伙的效果？答：退伙的效果，指發(fā)生退伙時退伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額和民事責任的歸屬變動。分為兩類情況：一是財產(chǎn)繼承，即退伙人的財產(chǎn)份額和民事責任歸屬于退伙人的繼承人。這是在合伙人因死亡或者被宣告死亡而退伙時發(fā)生的效果?！逗匣锲髽I(yè)法》第條規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，依照合伙協(xié)議的約定或者全體合伙人同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)合伙人的資格。二是財產(chǎn)繼承，這是在合伙人因死亡或者被宣告死亡而退伙時發(fā)生的效果。《合伙企業(yè)法》第條規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，依照合伙協(xié)議的約定或者全體合伙人同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)合伙人的資格。、試述設立合伙企業(yè)應當具備的條件？答：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第條規(guī)定，設立合伙企業(yè)，應當具備以下條件：（）有兩個以上的合伙人，并且都是依法承擔無限責任者；（）有書面合伙協(xié)議；（）有各合伙人實際繳付的出資；（）有合伙企業(yè)的名稱；（）有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。、試述公司的合并與分立、公司合并之形式、公司合并與分立的法律后果？答：公司合并可以采取吸收合并和新設立合并兩種形式，一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設立合并，合并各方解散。采用何種形式合并主要根據(jù)合并公司的財政實力和將來市場運作的需要而定。公司合并與分立的法律后果：（）合并各方的債權(quán)債務由合并后的公司繼承，債權(quán)人在時效內(nèi)的債權(quán)可以向合并之后的公司主張，合并后的公司不得以任何理由不履行自己的清償義務。（）公司分立前的債務按所達成的協(xié)議由分立后的公司承擔。公司分立沒有按照《公司法》規(guī)定的條件和程序通知和公告的，公司分立之前的債要債務由分立后的各公司承擔連帶清償責任。、試述有限責任公司股東的職權(quán)？答：（）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃。（）選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報酬事項。（）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報酬事項。（）審議批準董事會的報告。（）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告。（）審議批準公司的年度財務預算方案和決算方案。（）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案。（）對公司增加或者減少注冊資本作出決議。股東會對公司增加或者減少注冊資本、分立、解散或者變更公司形式作出決議，必須經(jīng)過代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。對發(fā)行公司債券作出決議。（）對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議。（）對公司的合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議。（）修改公司章程。股東認為要修改公司章程，必須經(jīng)過股東會開會通過修改章程的決議，該決議必須經(jīng)過代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。、試述有限責任公司董事會的職權(quán)？答：（）負責召集股東會，并向股東報告工作，包括報告公司經(jīng)營業(yè)績、盈虧、投資執(zhí)行、業(yè)務發(fā)展、公司其它財務等等與公司的資產(chǎn)負債有關(guān)的情況。（）執(zhí)行股東會的決議，包括執(zhí)行股東會決議完成的情況和進展的情況。（）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案。（）制定公司的年度財務預算方案和決算方案。（）制定公司的利潤分配方案和彌補虧損方案。（）制定公司增加或者減少注冊資本的方案。（）擬定公司合并、分立、變更公司形式、解散公司的方案。（）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設置。（）聘任或者解聘公司經(jīng)理，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人，決定其報酬事項。（）制定公司的基本管理制度。、試述現(xiàn)代商法維護交易公平原則？答：維護交易公平，就是要維護市場的正常秩序。為此，需要確立交易行為必須遵循的基本道德準則，并運用這些準則去協(xié)調(diào)交易關(guān)系，矯正異常行為。之所以提出維護交易公平的要求，主要是因為實踐中存在著大量不公平交易行為。不公平交易行為的本質(zhì)在于扭曲市場競爭的條件。所以，商法維護交易公平的任務，首先是設立公平交易的行為準則，從而建立市場競爭的正常條件。其次，就是依據(jù)這些行為準則以及一般的公平原則，對各種異常行為進行識別和矯正，以恢復市場競爭的正常條件。在商法上，交易公平的基本原則，主要體現(xiàn)為：、平等原則?，F(xiàn)代商法上的平等原則主要指當事人之間的權(quán)利平等原則和市場參與者之間的機會均等原則。、誠實信用原則。是現(xiàn)代商法中的一項極其重要的原則。、試述現(xiàn)代商法保障交易安全原則？答：交易安全是一交易風險相對立的。在市場經(jīng)濟中，風險是制約交易開展和引起交易成本的重要因素。保障交易安全，還涉及到交易中的制度性風險。因此，商法的一項任務，就是盡量減少商事關(guān)系中的不確切、不穩(wěn)定因素，提商行為的法律效果的可預見性，以增強人們的安全感，調(diào)動人們從事交易的積極性。其主要表現(xiàn)在以下幾個方面：、強行主義；現(xiàn)代商法為保障交易安全，在必要的情況下設置了一些要式主義或干預主義強行規(guī)定。、公示原則；在涉及公眾或多數(shù)當事人的場合，商法實行公示原則，要求將有關(guān)事實公諸于世。、外觀法則；對于商事法律行為的效力，各國商法大都采用客觀主義的認定方法，即有關(guān)行為的內(nèi)容及含義的解釋，以表示行為的客觀表象為準，即使這種解釋不利于表意人也不得推翻。、嚴格責任；為了保障交易安全，商法采取了一些責任嚴格化的措施，來加強對交易行為的風險約束。、對善意買受人的保護；在商事交易中，一方當事人存在權(quán)利瑕疵時，如果相對人為善意買受人，則法律保護相對人的合同權(quán)利。、試述在我國《合伙企業(yè)法》上的合伙企業(yè)概念時，須要注意到以下幾個問題？（）答：第一、《合伙企業(yè)法》上的“合伙企業(yè)”，有別于不具備企業(yè)形態(tài)的契約型合伙。二者的區(qū)別在于：（）合伙企業(yè)必須具有營利目的，而契約型合伙不一定具有營利目的；（）合伙企業(yè)具有較為長期穩(wěn)定的營業(yè)，而契約型合伙的營業(yè)往往是臨時性；（）合伙企業(yè)必須有自己的名稱，而契約型合伙則不以具備名稱為必要；（）設立合伙企業(yè)必須向企業(yè)登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，而契約型合伙只要訂立合伙合同即為成立；（）合伙企業(yè)適用《合伙企業(yè)法》，而契約型合伙則適用《民法通則》的有關(guān)規(guī)定。第二、《合伙企業(yè)法》上的“合伙企業(yè)”，以按照現(xiàn)有行政管理劃分規(guī)定應由工商行政管理機關(guān)登記管理的企業(yè)為限。第三、《合伙企業(yè)法》上的“合伙企業(yè)”，僅限于以自然人為合伙人的企業(yè)，不包括國內(nèi)企業(yè)法人之間的合伙型聯(lián)營，也不包括外商與國內(nèi)企業(yè)、國內(nèi)經(jīng)濟組織之間的合伙型中外合作經(jīng)營企業(yè)。也就是說，不允許法人成為合伙企業(yè)的合伙人。七、案例題：一、年月，某家具有限責任公司依法登記成立，按照公司章程及登記核準的經(jīng)營范圍是：生產(chǎn)、銷售家具。　　同年月，家具公司得知某物資公司有一批水泥待銷，同時又得知某拖拉機有限責任公司急需水泥。家具公司于月日與物資公司簽訂了一份購進袋水泥、每袋元的購銷合同。合同中還約定家具公司預付物資公司萬元作為定金?！　≡氯眨揖吖居峙c某拖拉機有限責任公司簽訂了一份袋水泥的購銷合同，單價為元，預付定金萬元，定金到位后天交貨。合同訂立后，月日，某拖拉機有限責任公司的萬元定金以匯票形式到位?！　≡氯眨揖吖镜轿镔Y公司看貨，方知物資公司無貨可供，遂通知某拖拉機有限責任公司退還其萬元定金。某拖拉機有限責任公司只要貨，不同意退回定金，并以家具公司違約為由向法院起訴，要求雙倍返還定金并賠償損失?！　》ㄔ航?jīng)審理認為，家具公司超出規(guī)定的經(jīng)營范圍，所簽合同無效，應對合同無效承擔主要責任，判決家具公司返還某拖拉機有限責任公司萬元定金，并賠償利息及經(jīng)濟損失元?！枺耗阏J為法院的判決正確么？為什么？　答：法院判決正確。公司的經(jīng)營范圍是由公司章程規(guī)定并依法進行登記，公司在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。如果公司變更其經(jīng)營范圍，必須在修改公司章程后，到公司登記機關(guān)辦理變更登記，經(jīng)變更登記后，新的經(jīng)營范圍才有效。公司經(jīng)營范圍中，如果有法律、行政法規(guī)限制的項目，在登記前還必須取得有關(guān)部門的批準。公司的經(jīng)營范圍是公司從事經(jīng)營的行業(yè)、商品、產(chǎn)業(yè)類別或服務項目，體現(xiàn)公司的權(quán)利能力?！　　吨腥A人民共和國公司法》第條第款規(guī)定：公司應當在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。如果公司的經(jīng)營活動超越經(jīng)營范圍，其行為屬無效行為?！　∵`反此條法律簽訂的合同為無效經(jīng)濟合同。經(jīng)濟合同被確認無效后，當事人依據(jù)該合同所取得的財產(chǎn)，應返還給對方。有過錯的一方應當賠償對方因此所受的損失，如果雙方都有錯，各自承擔相應的責任?！　”景钢校揖吖境浇?jīng)營范圍與某拖拉機有限責任公司訂立的水泥購銷合同，是無效經(jīng)濟合同?！　〖揖吖久髦錈o水泥經(jīng)營權(quán)而與他人訂立合同，應負主要過錯責任，并應根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，返還萬元定金，賠償對方的經(jīng)濟損失。　　該合同無效為自始無效，不適用定金罰則，因此，原告的雙倍返還定金的訴情不能獲得支持。二、中方某機床電器有限責任公司與德國某有限責任公司協(xié)商，準備建立合作經(jīng)營企業(yè)，遂簽訂了一項中外合作經(jīng)營的合同，在合同的內(nèi)容中，包括有以下條款：　?。ㄒ唬┲型夂献髌髽I(yè)設立董事會，中方擔任董事長，外方擔任副董事長。董事會每屆任期年，董事長和董事均不得連任?！　。ǘ┖献髌髽I(yè)投資的注冊資本為萬美元，中方出資萬美元，外方出資萬美元，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年半內(nèi)，應將資本全部繳齊?！　。ㄈ┖献髌髽I(yè)的合作期限為年，合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有，外國合作者依法可以在合作期限內(nèi)先行回收投資。問：合同簽訂以后，某機床電器有限責任公司才給公司法律顧問，如果你是該公司法律顧問，請問上述條款，是否存在問題？為什么？答：（）董事會任期超時。第一條的約定違反了《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》第二十七條關(guān)于合作企業(yè)組織機構(gòu)的規(guī)定：董事或者委員的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定；但是，每屆任期不得超過年。董事或者委員任期屆滿，委派方繼續(xù)委派的，可以連任。（）外國合作者的投資比例低于法定比例。第二條的約定也違反了《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》第十八條規(guī)定：合作各方向合作企業(yè)的投資或者提供的合作條件可以是貨幣，也可以是實物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利。中國合作者的投資或者提供的合作條件，屬于國有資產(chǎn)的，應當依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定進行資產(chǎn)評估。在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的。在不具有法人資格的合作企業(yè)中，對合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部規(guī)定?！　〖s定中外方出資萬美元，只占注冊資本總額萬美元的，低于法定比例。（）投資者分期出資的總期限也不符合規(guī)定。分期出資的期限不符有關(guān)合規(guī)定：注冊資本在萬美元以下（含萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年內(nèi)，應將資本全部繳齊。（）第三條約定合法。第三條約定符合《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，是合法的。三、年藍海有限責任公司、寶貝兒嬰兒服裝有限責任公司和紅葉服裝有限責任公司準備出資成立一家有限責任公司，生產(chǎn)兒童服裝?！　∪夜蓶|訂立了公司章程，并共同出資萬元人民幣。其中：藍海有限責任公司以注冊商標專用權(quán)作為出資，價值萬元人民幣。寶貝兒嬰兒服裝有限責任公司以機器設備出資，價值為萬元人民幣。紅葉服裝有限責任公司出資萬元人民幣?！　∑浜?，三個股東決定，各指定一名代表向公司登記機關(guān)申請設立登記。問：、這家有限責任公司出資額是否符合法定資本最低限額？　　、股東是否可以以機器設備、注冊商標專用權(quán)出資？本案出資存在問題么？　　、股東全部出資后能否由各方指定代表向公司登記機關(guān)申請設立登記？答：、出資額不符合法定資本最低限額?！豆痉ā返诙龡l規(guī)定：有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東實繳的出資額。有限責任公司的注冊資本不得少于下列最低限額：（）以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司人民幣五十萬元；（）以商品批發(fā)為主的公司人民幣五十萬元；（）以商業(yè)零售為主的公司人民幣三十萬元；（）科技開發(fā)、咨詢、服務性公司人民幣十萬元。特定行業(yè)的有限責任公司注冊資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。、可以以機器設備、注冊商標專用權(quán)出資。本案出資存在問題?！豆痉ā芬?guī)定股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的，但國家對采用高技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外?！　」痉ǖ诙臈l規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進行評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。土地使用權(quán)的評估作價，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。　　以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。　　公司登記管理若干問題的第十一條規(guī)定：“以高新技術(shù)成果出資超過有限公司注冊資本％的，應當由國家或者省級科技管理部門認定，經(jīng)依法登記注冊的評估機構(gòu)評估價格。股東以土地使用權(quán)出資，應當取得有關(guān)審批部門的批準，并按國家有關(guān)規(guī)定辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。”、不能。股東的全部出資經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資后，由全體股東指定的代表或共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請設立登記?！　」痉ǖ诙邨l規(guī)定：“股東的全部出資經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請設立登記，提交公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件。　　法律、行政法規(guī)規(guī)定需要經(jīng)有關(guān)部門審批的，應當在申請設立登記時提交批準文件?！　」镜怯洐C關(guān)對符合本法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照；對不符合本法規(guī)定條件的，不予登記?！　」緺I業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為有限責任公司成立日期?！彼?、張德權(quán)欲加入他人的合伙企業(yè)。但是，原合伙人的態(tài)度和表示態(tài)度的方式不一樣。李小平對此未置可否；賈軍山出國未歸，但是在電話中表示同意；劉名援口頭表示同意，但是未簽訂書面協(xié)議；霍光來在入伙協(xié)議書上簽了字；霍光來依據(jù)單國強從國外發(fā)回的委托傳真，代為在該協(xié)議書上簽字?！　∪牖镏乱恢辈荒芏ㄏ聛?，張德權(quán)想找他們再做一下工作。你認為，從法律上看，還要再做誰的工作，張德權(quán)才能被認為已成為新合伙人？為什么？答：霍光來和單國強的