【正文】 回并制發(fā)協(xié)助執(zhí)行通知書，并可依照《民事訴訟法》第條、第條的規(guī)定對有關(guān)人員和直接責(zé)任者予以處罰。、試述退伙的效果？答：退伙的效果，指發(fā)生退伙時退伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額和民事責(zé)任的歸屬變動。分為兩類情況：一是財產(chǎn)繼承，即退伙人的財產(chǎn)份額和民事責(zé)任歸屬于退伙人的繼承人。這是在合伙人因死亡或者被宣告死亡而退伙時發(fā)生的效果?！逗匣锲髽I(yè)法》第條規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，依照合伙協(xié)議的約定或者全體合伙人同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)合伙人的資格。二是財產(chǎn)繼承，這是在合伙人因死亡或者被宣告死亡而退伙時發(fā)生的效果。《合伙企業(yè)法》第條規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，依照合伙協(xié)議的約定或者全體合伙人同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)合伙人的資格。、試述設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備的條件？答：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第條規(guī)定，設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：（）有兩個以上的合伙人，并且都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者；（）有書面合伙協(xié)議；（）有各合伙人實際繳付的出資；（）有合伙企業(yè)的名稱；（）有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。、試述公司的合并與分立、公司合并之形式、公司合并與分立的法律后果？答：公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)立合并兩種形式，一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司為新設(shè)立合并，合并各方解散。采用何種形式合并主要根據(jù)合并公司的財政實力和將來市場運作的需要而定。公司合并與分立的法律后果：（）合并各方的債權(quán)債務(wù)由合并后的公司繼承，債權(quán)人在時效內(nèi)的債權(quán)可以向合并之后的公司主張，合并后的公司不得以任何理由不履行自己的清償義務(wù)。（）公司分立前的債務(wù)按所達(dá)成的協(xié)議由分立后的公司承擔(dān)。公司分立沒有按照《公司法》規(guī)定的條件和程序通知和公告的，公司分立之前的債要債務(wù)由分立后的各公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。、試述有限責(zé)任公司股東的職權(quán)？答：（）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃。（）選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報酬事項。（）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報酬事項。（）審議批準(zhǔn)董事會的報告。（）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告。（）審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案和決算方案。（）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案。（）對公司增加或者減少注冊資本作出決議。股東會對公司增加或者減少注冊資本、分立、解散或者變更公司形式作出決議，必須經(jīng)過代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。對發(fā)行公司債券作出決議。（）對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議。（）對公司的合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議。（）修改公司章程。股東認(rèn)為要修改公司章程，必須經(jīng)過股東會開會通過修改章程的決議，該決議必須經(jīng)過代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。、試述有限責(zé)任公司董事會的職權(quán)？答：（）負(fù)責(zé)召集股東會，并向股東報告工作，包括報告公司經(jīng)營業(yè)績、盈虧、投資執(zhí)行、業(yè)務(wù)發(fā)展、公司其它財務(wù)等等與公司的資產(chǎn)負(fù)債有關(guān)的情況。（）執(zhí)行股東會的決議，包括執(zhí)行股東會決議完成的情況和進(jìn)展的情況。（）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案。（）制定公司的年度財務(wù)預(yù)算方案和決算方案。（）制定公司的利潤分配方案和彌補虧損方案。（）制定公司增加或者減少注冊資本的方案。（）擬定公司合并、分立、變更公司形式、解散公司的方案。（）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置。（）聘任或者解聘公司經(jīng)理，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報酬事項。（）制定公司的基本管理制度。、試述現(xiàn)代商法維護(hù)交易公平原則？答：維護(hù)交易公平，就是要維護(hù)市場的正常秩序。為此，需要確立交易行為必須遵循的基本道德準(zhǔn)則，并運用這些準(zhǔn)則去協(xié)調(diào)交易關(guān)系，矯正異常行為。之所以提出維護(hù)交易公平的要求，主要是因為實踐中存在著大量不公平交易行為。不公平交易行為的本質(zhì)在于扭曲市場競爭的條件。所以，商法維護(hù)交易公平的任務(wù)，首先是設(shè)立公平交易的行為準(zhǔn)則，從而建立市場競爭的正常條件。其次，就是依據(jù)這些行為準(zhǔn)則以及一般的公平原則，對各種異常行為進(jìn)行識別和矯正，以恢復(fù)市場競爭的正常條件。在商法上，交易公平的基本原則，主要體現(xiàn)為：、平等原則?，F(xiàn)代商法上的平等原則主要指當(dāng)事人之間的權(quán)利平等原則和市場參與者之間的機會均等原則。、誠實信用原則。是現(xiàn)代商法中的一項極其重要的原則。、試述現(xiàn)代商法保障交易安全原則？答：交易安全是一交易風(fēng)險相對立的。在市場經(jīng)濟(jì)中，風(fēng)險是制約交易開展和引起交易成本的重要因素。保障交易安全，還涉及到交易中的制度性風(fēng)險。因此，商法的一項任務(wù)，就是盡量減少商事關(guān)系中的不確切、不穩(wěn)定因素，提商行為的法律效果的可預(yù)見性，以增強人們的安全感，調(diào)動人們從事交易的積極性。其主要表現(xiàn)在以下幾個方面：、強行主義；現(xiàn)代商法為保障交易安全，在必要的情況下設(shè)置了一些要式主義或干預(yù)主義強行規(guī)定。、公示原則；在涉及公眾或多數(shù)當(dāng)事人的場合，商法實行公示原則，要求將有關(guān)事實公諸于世。、外觀法則；對于商事法律行為的效力，各國商法大都采用客觀主義的認(rèn)定方法，即有關(guān)行為的內(nèi)容及含義的解釋，以表示行為的客觀表象為準(zhǔn)，即使這種解釋不利于表意人也不得推翻。、嚴(yán)格責(zé)任；為了保障交易安全，商法采取了一些責(zé)任嚴(yán)格化的措施，來加強對交易行為的風(fēng)險約束。、對善意買受人的保護(hù)；在商事交易中，一方當(dāng)事人存在權(quán)利瑕疵時，如果相對人為善意買受人，則法律保護(hù)相對人的合同權(quán)利。、試述在我國《合伙企業(yè)法》上的合伙企業(yè)概念時，須要注意到以下幾個問題？（）答：第一、《合伙企業(yè)法》上的“合伙企業(yè)”，有別于不具備企業(yè)形態(tài)的契約型合伙。二者的區(qū)別在于：（）合伙企業(yè)必須具有營利目的，而契約型合伙不一定具有營利目的；（）合伙企業(yè)具有較為長期穩(wěn)定的營業(yè)，而契約型合伙的營業(yè)往往是臨時性；（）合伙企業(yè)必須有自己的名稱，而契約型合伙則不以具備名稱為必要；（）設(shè)立合伙企業(yè)必須向企業(yè)登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，而契約型合伙只要訂立合伙合同即為成立；（）合伙企業(yè)適用《合伙企業(yè)法》，而契約型合伙則適用《民法通則》的有關(guān)規(guī)定。第二、《合伙企業(yè)法》上的“合伙企業(yè)”，以按照現(xiàn)有行政管理劃分規(guī)定應(yīng)由工商行政管理機關(guān)登記管理的企業(yè)為限。第三、《合伙企業(yè)法》上的“合伙企業(yè)”，僅限于以自然人為合伙人的企業(yè)，不包括國內(nèi)企業(yè)法人之間的合伙型聯(lián)營，也不包括外商與國內(nèi)企業(yè)、國內(nèi)經(jīng)濟(jì)組織之間的合伙型中外合作經(jīng)營企業(yè)。也就是說，不允許法人成為合伙企業(yè)的合伙人。七、案例題：一、年月，某家具有限責(zé)任公司依法登記成立，按照公司章程及登記核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍是：生產(chǎn)、銷售家具?！　⊥暝拢揖吖镜弥澄镔Y公司有一批水泥待銷，同時又得知某拖拉機有限責(zé)任公司急需水泥。家具公司于月日與物資公司簽訂了一份購進(jìn)袋水泥、每袋元的購銷合同。合同中還約定家具公司預(yù)付物資公司萬元作為定金?！　≡氯?，家具公司又與某拖拉機有限責(zé)任公司簽訂了一份袋水泥的購銷合同，單價為元，預(yù)付定金萬元，定金到位后天交貨。合同訂立后，月日，某拖拉機有限責(zé)任公司的萬元定金以匯票形式到位?！　≡氯?，家具公司到物資公司看貨，方知物資公司無貨可供，遂通知某拖拉機有限責(zé)任公司退還其萬元定金。某拖拉機有限責(zé)任公司只要貨，不同意退回定金，并以家具公司違約為由向法院起訴，要求雙倍返還定金并賠償損失?！　》ㄔ航?jīng)審理認(rèn)為，家具公司超出規(guī)定的經(jīng)營范圍，所簽合同無效，應(yīng)對合同無效承擔(dān)主要責(zé)任，判決家具公司返還某拖拉機有限責(zé)任公司萬元定金，并賠償利息及經(jīng)濟(jì)損失元。　問：你認(rèn)為法院的判決正確么？為什么？　答：法院判決正確。公司的經(jīng)營范圍是由公司章程規(guī)定并依法進(jìn)行登記，公司在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。如果公司變更其經(jīng)營范圍，必須在修改公司章程后，到公司登記機關(guān)辦理變更登記，經(jīng)變更登記后，新的經(jīng)營范圍才有效。公司經(jīng)營范圍中，如果有法律、行政法規(guī)限制的項目，在登記前還必須取得有關(guān)部門的批準(zhǔn)。公司的經(jīng)營范圍是公司從事經(jīng)營的行業(yè)、商品、產(chǎn)業(yè)類別或服務(wù)項目，體現(xiàn)公司的權(quán)利能力?！　　吨腥A人民共和國公司法》第條第款規(guī)定：公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。如果公司的經(jīng)營活動超越經(jīng)營范圍，其行為屬無效行為?！　∵`反此條法律簽訂的合同為無效經(jīng)濟(jì)合同。經(jīng)濟(jì)合同被確認(rèn)無效后，當(dāng)事人依據(jù)該合同所取得的財產(chǎn)，應(yīng)返還給對方。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受的損失，如果雙方都有錯，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。　　本案中，家具公司超越經(jīng)營范圍與某拖拉機有限責(zé)任公司訂立的水泥購銷合同，是無效經(jīng)濟(jì)合同?！　〖揖吖久髦錈o水泥經(jīng)營權(quán)而與他人訂立合同，應(yīng)負(fù)主要過錯責(zé)任，并應(yīng)根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，返還萬元定金，賠償對方的經(jīng)濟(jì)損失?！　≡摵贤瑹o效為自始無效，不適用定金罰則，因此，原告的雙倍返還定金的訴情不能獲得支持。二、中方某機床電器有限責(zé)任公司與德國某有限責(zé)任公司協(xié)商，準(zhǔn)備建立合作經(jīng)營企業(yè)，遂簽訂了一項中外合作經(jīng)營的合同，在合同的內(nèi)容中，包括有以下條款：　　（一）中外合作企業(yè)設(shè)立董事會，中方擔(dān)任董事長，外方擔(dān)任副董事長。董事會每屆任期年，董事長和董事均不得連任。　?。ǘ┖献髌髽I(yè)投資的注冊資本為萬美元，中方出資萬美元，外方出資萬美元，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年半內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊?！　。ㄈ┖献髌髽I(yè)的合作期限為年，合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有，外國合作者依法可以在合作期限內(nèi)先行回收投資。問：合同簽訂以后，某機床電器有限責(zé)任公司才給公司法律顧問，如果你是該公司法律顧問，請問上述條款，是否存在問題？為什么？答：（）董事會任期超時。第一條的約定違反了《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》第二十七條關(guān)于合作企業(yè)組織機構(gòu)的規(guī)定：董事或者委員的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定；但是，每屆任期不得超過年。董事或者委員任期屆滿，委派方繼續(xù)委派的，可以連任。（）外國合作者的投資比例低于法定比例。第二條的約定也違反了《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》第十八條規(guī)定：合作各方向合作企業(yè)的投資或者提供的合作條件可以是貨幣，也可以是實物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利。中國合作者的投資或者提供的合作條件，屬于國有資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行資產(chǎn)評估。在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的。在不具有法人資格的合作企業(yè)中，對合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部規(guī)定?！　〖s定中外方出資萬美元，只占注冊資本總額萬美元的，低于法定比例。（）投資者分期出資的總期限也不符合規(guī)定。分期出資的期限不符有關(guān)合規(guī)定：注冊資本在萬美元以下（含萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊。（）第三條約定合法。第三條約定符合《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，是合法的。三、年藍(lán)海有限責(zé)任公司、寶貝兒嬰兒服裝有限責(zé)任公司和紅葉服裝有限責(zé)任公司準(zhǔn)備出資成立一家有限責(zé)任公司，生產(chǎn)兒童服裝?！　∪夜蓶|訂立了公司章程，并共同出資萬元人民幣。其中：藍(lán)海有限責(zé)任公司以注冊商標(biāo)專用權(quán)作為出資，價值萬元人民幣。寶貝兒嬰兒服裝有限責(zé)任公司以機器設(shè)備出資，價值為萬元人民幣。紅葉服裝有限責(zé)任公司出資萬元人民幣?！　∑浜?，三個股東決定，各指定一名代表向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。問：、這家有限責(zé)任公司出資額是否符合法定資本最低限額？　　、股東是否可以以機器設(shè)備、注冊商標(biāo)專用權(quán)出資？本案出資存在問題么？　　、股東全部出資后能否由各方指定代表向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記？答：、出資額不符合法定資本最低限額?！豆痉ā返诙龡l規(guī)定：有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東實繳的出資額。有限責(zé)任公司的注冊資本不得少于下列最低限額：（）以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司人民幣五十萬元；（）以商品批發(fā)為主的公司人民幣五十萬元；（）以商業(yè)零售為主的公司人民幣三十萬元；（）科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣十萬元。特定行業(yè)的有限責(zé)任公司注冊資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。、可以以機器設(shè)備、注冊商標(biāo)專用權(quán)出資。本案出資存在問題?！豆痉ā芬?guī)定股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的，但國家對采用高技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。　　公司法第二十四條規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。土地使用權(quán)的評估作價，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。　　以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外?！　」镜怯浌芾砣舾蓡栴}的第十一條規(guī)定：“以高新技術(shù)成果出資超過有限公司注冊資本％的，應(yīng)當(dāng)由國家或者省級科技管理部門認(rèn)定，經(jīng)依法登記注冊的評估機構(gòu)評估價格。股東以土地使用權(quán)出資，應(yīng)當(dāng)取得有關(guān)審批部門的批準(zhǔn)，并按國家有關(guān)規(guī)定辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)?！?、不能。股東的全部出資經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資后，由全體股東指定的代表或共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記?！　」痉ǖ诙邨l規(guī)定：“股東的全部出資經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記，提交公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件?！　》?、行政法規(guī)規(guī)定需要經(jīng)有關(guān)部門審批的，應(yīng)當(dāng)在申請設(shè)立登記時提交批準(zhǔn)文件。　　公司登記機關(guān)對符合本法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照；對不符合本法規(guī)定條件的，不予登記?！　」緺I業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為有限責(zé)任公司成立日期?！彼摹埖聶?quán)欲加入他人的合伙企業(yè)。但是，原合伙人的態(tài)度和表示態(tài)度的方式不一樣。李小平對此未置可否；賈軍山出國未歸，但是在電話中表示同意；劉名援口頭表示同意，但是未簽訂書面協(xié)議；霍光來在入伙協(xié)議書上簽了字；霍光來依據(jù)單國強從國外發(fā)回的委托傳真，代為在該協(xié)議書上簽字?！　∪牖镏乱恢辈荒芏ㄏ聛?，張德權(quán)想找他們再做一下工作。你認(rèn)為，從法律上看，還要再做誰的工作，張德權(quán)才能被認(rèn)為已成為新合伙人？為什么？答：霍光來和單國強的