【正文】 章程是自治性規(guī)范，大家都要遵守，如果越界，誰造成的損失由誰賠償。如果你越界了，我根據(jù)規(guī)則可以處罰，甚至罷免你。但是，法定代表人對外代表公司是法定職權(quán)，無需另外授權(quán)。此外，公司法定代表人或者董事長、總經(jīng)理對外作出一個行為，對于公司相對人是有效的。盡管公司內(nèi)部可能有這樣或那樣的規(guī)定，但是對公司外部的相對人是有效的，除非他明知其無權(quán)或者明知其越權(quán)，還與其進行相應(yīng)的法律行為。　　以上是關(guān)于公司對外行為是否需要董事會決議的問題。當然，對于屬于公司法定代表人職權(quán)以外的事項，還是需要公司董事會作出決議。董事會的職權(quán)讓渡，就是公司董事會的職權(quán)讓渡給經(jīng)理層。該職權(quán)讓渡也涉及到公司的董事會與管理層的職權(quán)劃分。在公司章程中，對于這部分職權(quán)劃分也應(yīng)有所界定，特別是大一些的公司。如果沒有界定，至少也應(yīng)該寫一句“關(guān)于公司總經(jīng)理的職權(quán)由具體的議事規(guī)則來確定”，就是給它留個空間，將來它還有一個職權(quán)劃分?；蛘摺瓣P(guān)于公司的股東會、董事會、總經(jīng)理的職權(quán)范圍由具體的股東會議事規(guī)則和董事會議事規(guī)則來確定”，這就預(yù)留出一個空間，否則容易導(dǎo)致職權(quán)不清?！　碚f這是屬于股東會的職權(quán)、董事會的職權(quán)，還是總經(jīng)理的職權(quán)，容易產(chǎn)生爭議。產(chǎn)生爭議時，大家就從公司章程里找根據(jù)，有時能找到，有時找不到。找不到時，爭議就不好解決。有時雖然找到一些蛛絲馬跡，但是大家又存在不同理解，問題照樣無法解決。（七）公司章程與議事規(guī)則《公司法》對議事規(guī)則做了一些規(guī)定，但是更多的具體規(guī)則需要通過公司章程來細化。公司章程的議事規(guī)則分為以下幾類，公司章程中規(guī)定的程序性規(guī)則主要有三部分：第一，會議程序。包括，會議通知、召集、主持的方式，公司章程要規(guī)定股東會、董事會、監(jiān)事會等等。第二，議事程序。如何確定議案，如何審議，如何發(fā)言，發(fā)言是按照什么，會議記錄等等。有時公司章程比較完整或比較全面，會對這些內(nèi)容規(guī)定得很細。第三，決策程序。決策的過程、環(huán)節(jié)、表決方式?！　ψh案是一并討論一并表決，還是一個議案一討論一表決？兩者之間存在什么區(qū)別嗎？在實際的股東會與董事會斗爭中就很重要，歷史上出現(xiàn)過搶票箱這些事情，包括上市公司也都存在這個問題。　　比如對議案是統(tǒng)一提出，宣讀、討論，統(tǒng)一表決，那么統(tǒng)一表決就存在兩種情況，是一案一表決，還是一體表決？這個問題如果不提前規(guī)定好，就會給股東會或者董事會很多運作的空間。如果一體表決，即如果有五個議案，這五個議案必須都通過。而五個議案里可能有你同意的，也可能有你不同意的。但是，你對所有的議案只有同意或者不同意這兩種選擇?！　∪绻话敢槐頉Q，也是一體的。就是，第一項同意，第二項不同意，第三項同意，第四項不同意……，這個結(jié)果是不同的。比如，一個議案討論表決，對另一個議案再討論再表決，也是不同的。經(jīng)常股東心里就惦著，第一個議案是你提出來的，討論后要表決了，我同意還是不同意？　　第二個議案是我提出來的，如果我第一個議案不同意，第二個議案他可能也不同意。如果第一個議案我同意他，第二個議案他不同意我？這是常有的事情。因此，許多股東拒絕表決，不表決就休會，董事長說不能休會，但董事長得聽股東的，然后就開始吵。為什么要休會？休會趕緊去溝通，拉同盟軍，反正就是斗爭很激烈。　　決策程序，雖然看著是個程序問題，但是有時程序決定實體。有時會在這里設(shè)計一些機關(guān)，很復(fù)雜。以上是程序性的三大規(guī)則。在公司章程和議事規(guī)則中，可以規(guī)定實體性規(guī)則。實體性規(guī)則，主要是職權(quán)分配與權(quán)限劃分的問題?！　〉谝?，職權(quán)劃分，就是某個事項是歸股東會、董事會、監(jiān)事會，還是歸管理層，首先確定是誰的?！　〉诙?，權(quán)限劃分。在實踐中除了職權(quán)劃分，有時一個職權(quán)，不同的量，不同時間點，不同情況又有權(quán)限劃分?！　∮泄菊鲁桃?guī)定，關(guān)于對外投資，計劃內(nèi)多大比例多大數(shù)額歸誰。例如計劃內(nèi)的五個億以上歸股東會，五個億以下歸董事會，一千萬以下歸總經(jīng)理，職權(quán)上三家都有，權(quán)限上各自不同。這是一個計劃內(nèi)的，計劃外的又設(shè)定了一個標準。這是實體性規(guī)則?！　÷殬I(yè)經(jīng)理人的想法是權(quán)利越大越好，我把我的思想、想法、技能各方面都發(fā)揮出來，少些控制。將來我是股權(quán)激勵，還是樹立我職業(yè)經(jīng)理人的形象，盈利等等業(yè)績有好多?！　《蓶|的想法是，我把權(quán)限都給職業(yè)經(jīng)理人，你讓公司對外投資，把錢都投出去之后失敗了怎么辦？所以這關(guān)系到職權(quán)劃分和權(quán)限劃分，這是實體性規(guī)則。當然，這個權(quán)限劃分與職權(quán)劃分在不同時期也會有所變化。　　舉個例子，《公司法》關(guān)于對外投資的規(guī)定，該規(guī)定本身就有實體性和程序性的問題。有時一些規(guī)范，其程序性規(guī)則和實體性規(guī)則是結(jié)合在一起的。比如《公司法》當中規(guī)定——“公司可以向其他企業(yè)投資，但是法律另有規(guī)定除外”、“不得成為所投資企業(yè)的無限責(zé)任股東”，這是一個實體性規(guī)定。　　程序性規(guī)定是什么？“公司向其他企業(yè)投資應(yīng)該按照公司章程的規(guī)定，由董事會或股東（大）會來作出決定、決議；公司章程對投資總額及單項投資數(shù)額有限定的，不得超過限定?！边@就是程序性的規(guī)定。但是，程序性的規(guī)定又有實體的內(nèi)容。因此，在設(shè)計、起草公司章程時，有時實體規(guī)定和程序規(guī)定是綁定在一起的。在公司章程或議事規(guī)則當中，要規(guī)定計票基數(shù)。要說幾分之幾，百分之多少才算通過，必須有計票基數(shù)。然后，要規(guī)定贊同議案所需最少票數(shù)或最少比例。此外，還要對棄權(quán)票、無效票作出規(guī)定。如棄權(quán)票算什么，無效票算什么，是否計入計票基數(shù)當中。有時股東會、董事會大家最后說到底過沒過1/2，或者過沒過2/3，爭來爭去，實際上就涉及到計票基數(shù)問題。如果計票基數(shù)沒有問題，1/2/、2/3各是多少，很容易就計算出來了。比如，棄權(quán)票，是否算入投票基數(shù)？無效票，是否算入投票基數(shù)？如果算投票基數(shù)，是在這個投票基數(shù)基礎(chǔ)上的多少比例？這個問題還要注意?！　×硗猓瑢儆谌抗蓹?quán)比例的百分之多少，還是出席的百分之多少，這也不一樣。一般股份公司都是出席股東大會是多少票，是多少股份；通過的是多少，占多少，是否過半數(shù)，是否過2/3。這是票決規(guī)則。三大議事規(guī)則，是指股東會、董事會、監(jiān)事會議事規(guī)則。股東會的議事規(guī)則，一般大致來講，結(jié)構(gòu)是由其權(quán)限、會議形式、通知、召集、表決、決議等部分構(gòu)成（1）決議規(guī)則決議規(guī)則在公司章程部分需要大家特別注意的，涉及以下幾個問題：　　第一，會議出席人數(shù)或代表的股份數(shù)?！豆痉ā穼境闪⒑?，股東（大）會的股東出席人數(shù)、所持股份數(shù)沒作要求。許多公司召開股東會，就是“兩分鐘，一個股東”?！　∽罱?，有一個公司召開股東會，最后開會時就我一個人，我宣布開會，然后我一個人表決，工作人員、見證律師等工作人員一大堆，很多都不去開會。股東會也存在這個問題，一般的有限責(zé)任公司其股東也不一定都去。實事求是地說，有限責(zé)任公司的股東去的比較多。股份公司，特別是上市公司去的很少。股東大會有時就一個股東，他就是大股東，一投票就通過了，一否決就全完蛋?！　　豆痉ā穼蓶|（大）會的出席人數(shù)沒有規(guī)定，但是在公司章程中可以作出規(guī)定。比如一家有限責(zé)任公司的公司章程中規(guī)定，股東會開會必須有1/2以上股東到會，會議才能召開?！　〉诙ㄟ^決議的股權(quán)比例和股份數(shù)，即達到多大比例，才能形成有效決議。是按人頭算還是按持股數(shù)算還是按股權(quán)比例算？對此可能有不同認識。我們認為股東會不能按人頭算，一定要按照持股的股份數(shù)或者持股比例算。否則，上市公司我買1000股，他也買1000股。最后，在開會時，300個小股東加在一起還不夠2萬股，然后大股東持有80%，結(jié)果表決時按人頭算，把大股東就趕走了。　　董事長我們選一個當，總經(jīng)理我們當?？偨?jīng)理一當，董事長當了，年薪幾十萬我們自己就定了，大股東就跑了。這不符合資本多數(shù)表決原則了，因此肯定不行。但是，董事會肯定是按人頭算。每個董事是平等的，包括獨立董事、職工董事、股東推薦的董事，都如此。　　第三，表決規(guī)則。股東會議事規(guī)則中的表決規(guī)則，這在議事規(guī)則中是明確規(guī)定的，即按何種表決規(guī)則來進行表決?！　〉谒?，棄權(quán)與無效表決的規(guī)則。即，棄權(quán)如何對待，無效如何對待。有一次我們開一個股東大會，大股東對這項議案很滿意想通過，但是對分紅不滿意。認為公司留那么多錢做什么，希望分配比例高一些，可以多拿一些錢?！　〗Y(jié)果，這個大股東對分紅投了反對票，對另外的議案投了棄權(quán)票。這樣一來，股東會決議這項議案就沒有通過。經(jīng)過一段時間的磨合與溝通，又召開了一個臨時股東大會，又開始投票。對于大股東說，要循序漸進。但是這個大股東對分紅還是不滿意，所以投棄權(quán)票，如此這樣把公司折騰得不行?！　∽詈鬀]有辦法，把公司的盈利拿出來分的更多。結(jié)果剛作出決議，剛分完紅就趕上金融危機。此間，這家房地產(chǎn)公司貸款遇到困難，就找大股東借錢，大股東不借，董事長就在大股東辦公室不走。因為銀行貸款有困難，不借錢公司經(jīng)營就有困難。最后，大股東看實在沒辦法就借了。之所以找大股東借錢，是因為大股東把錢都分光了，現(xiàn)在公司沒法經(jīng)營，所以他要吐出來點兒。（2）表決權(quán)的特別安排股東會議事規(guī)則中關(guān)于表決權(quán)的一些特別安排，涉及以下幾項：　　第一，累計投票權(quán)。《公司法》第一百零六條第二款規(guī)定：股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累計投票制。對此，大家在設(shè)計、起草公司章程時要考慮，是否需要和你的客戶商量。一般來說，有一方控股股東股權(quán)超過50%，設(shè)計累計投票權(quán)比較有意義，主要是保護小股東在選舉董事和監(jiān)事這方面的安排。　　第二，表決權(quán)代理，即是否允許表決權(quán)代理?！豆痉ā穼τ邢挢?zé)任公司的股東可否委托代理人出席股東會議，如何行使表決權(quán)等問題并無特別具體的規(guī)定。但是，《公司法》第一百零七條對于股份有限公司則有一些規(guī)定。所以，公司章程對于股東可否委托他人代理出席，委托的情況等要作出規(guī)定?！　〉谌頉Q權(quán)排除制度。股東表決權(quán)排除涉及以下幾種情況。第一種，關(guān)聯(lián)交易時的關(guān)聯(lián)方；第二種，關(guān)聯(lián)擔保（根據(jù)《公司法》第十六條）；第三種，同業(yè)競爭；第四種，根據(jù)《公司法》第一百零四條對股份有限公司的規(guī)定，公司持有的本公司股份，沒有表決權(quán)?！　∫驗楣煞萦邢薰疽?guī)定，在幾種情況下公司可以回購本公司的股權(quán)。那么其在持股期間，當然有用于職工激勵的必須多長時間要激勵，要么收回注銷等等，有一些規(guī)定。　　再比如收回注銷前有個股東會決議需要表決，這部分股權(quán)是公司臨時持有，能否參與表決呢？不能表決。他代表哪個股東？因此這個不行，這是表決權(quán)的排除。此外，理論上也有關(guān)于表決權(quán)信托制度問題的探討，我們不作討論?！　∫陨鲜顷P(guān)于股東會議事規(guī)則中關(guān)于表決的問題。關(guān)于董事會和監(jiān)事會的議事規(guī)則我們就略了。四、公司章程與“驅(qū)鯊劑”條款所謂“驅(qū)鯊計”條款，是指在公司章程中設(shè)置一些反并購條款。這在實踐當中大量運用，比如新浪公司在公司章程中設(shè)置了反并購措施，盛大進去后成為大股東，但一個董事也沒有，因為其公司董事不能改選。　　下面介紹一下“驅(qū)鯊劑”條款包括的內(nèi)容以及如何設(shè)置。（一）對股東實行分級、分類設(shè)置，并對表決權(quán)進行劃分第一，對股東實行分級、分類設(shè)置，并對表決權(quán)進行劃分。從理論上講，在國外《公司法》當中，股東的投票權(quán)有優(yōu)先股和普通股。我國《公司法》沒有，但在實踐中有通過虛擬股份來操作。在公司章程、議事規(guī)則中，有的公司可能有股權(quán)激勵計劃或者其他一些在搞虛擬股份（虛擬股份不表決）或者內(nèi)部股份等等，實際上就是對股東進行分級、分類設(shè)置，并且對表決權(quán)進行劃分。（二）對董事會的組成實行相對固化的設(shè)置第二，對董事會的組成實行相對固化設(shè)置。比如通過設(shè)置超級多數(shù)來決定董事的去留、辭退，這時的合理理由、特別限制、董事改選數(shù)額限制等等。比如它規(guī)定，股東會罷免董事，必須2/3/4/5通過才能罷免。任命時是多少比例，給出1/2/3兩個不同。這就是所謂設(shè)計超級多數(shù)。再比如，股東會辭退董事必須有合理理由，對這個合理理由作出一些特別限制。再比如，關(guān)于董事改選的數(shù)額，每次董事改選數(shù)額不得超過董事會成員的多少比例，比如，1/1/1/5或者1/2等等，設(shè)置這樣一些規(guī)定?！　∧敲?，并購者進來了，收購?fù)旯?，成為絕對控股股東。但是，每次只能進行多少比例的改選，或者是我設(shè)置是3/4才能通過，你進來后只能占2/3，達不到3/4，所以你還不能罷免原來的董事，必須等他任期到了才能改選。任期到了進行改選，又只能改選多少比例，比如1/1/4。對于外來惡意收購，就起到了一個屏障作用。（三）高級雇員的并購風(fēng)險保證金第三，在公司章程中設(shè)置高級雇員的并購風(fēng)險保證金，通常稱作“降落傘”條款、“降落傘”計劃。即用高昂的收購代價使對方望而卻步。我有一個同學(xué)，在某公司里擔任很高的職位，后來他的公司被人并購了。有一天一塊兒吃飯，我就開玩笑說，這次你不用干活就可以拿一大筆錢。因為那家公司的章程是我?guī)兔ζ鸩莸?，他是公司高管，外邊要來收購，你就用我，我有選擇留任和不留任。如果我選擇不留任，你必須給我一筆錢，非常高，幾百萬美金?！　∮械氖召徴呖闯杀竞芨呔筒皇召徚?，這就是“驅(qū)鯊劑”。即，把外來收購者比作鯊魚，有這個“驅(qū)鯊劑”，鯊魚來了把它嚇跑。當然，也有收購者認為這幾百萬元不算什么，因為后期利益巨大，來了以后繼續(xù)收購。（四）股份回購計劃第四，在公司章程中設(shè)置股份回購計劃，授權(quán)董事會啟動此計劃。公司章程規(guī)定，如果是有敵意的外來收購者，股東不同意的可以進行股份回購，即公司高管等人員可以收購公司股份。比如，國美電器，如果公司有此安排，他們就可以回購公司股份，有時公司還會提供一些支持，在你來之前我就把股權(quán)比例提高上去了。最近發(fā)生的阿里巴巴事件很可能成為經(jīng)典案例。五、對賭協(xié)議、公司僵局、股權(quán)激勵（一）公司章程與對賭協(xié)議公司章程不會設(shè)置對賭協(xié)議、對賭條款，但會預(yù)留這樣的空間。對賭一般有很多種形式?！　〉谝环N形式，公司之間的對賭。比如當年匯源和德隆的一次對賭，匯源成功了，所以避免了受德隆的牽連。　　第二種形式，財務(wù)投資人與公司的對賭。即公司經(jīng)營業(yè)績必須達到多少時，我的投資持續(xù)繼續(xù)在那兒。如果達不到，我就要退出，你要無條件回購我的股份，并且必須按照什么樣的價錢進行回購?！　〉谌N形式，與管理層的對賭，與董事的對賭。管理層經(jīng)營必須達到何種指標，達到了就給你多少股權(quán)，達不到就扣你的工資或者削減你的收入?！　〉谒姆N形式，董事會、高管也有一定股權(quán)，我用股權(quán)與股權(quán)對賭?！　∵@些主要通過對賭協(xié)議來安排，但是公司章程中要預(yù)留出一個運作空間。在實踐中，大家要特別注意，凡是有對賭的，你要作I