【正文】 應當 以通知的方式進行 ②合同自 通知到達對方時解除 ③ 對方有異議的，可以請求法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力 ④ 當 事人對合同解除雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起 ★ 自考 《合同法》 9 5 ★ 來自 北京小欣 xinxin024 ★ 祝天下和我一樣的苦命考生早日畢業(yè)，脫離苦海！ 訴的，人民法院不予支持 。當事人沒有約定異議期間，在解除合同通知到達之日起 3 個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持 ⑤ 法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定 ⑥ 享有解除權(quán)的一方應當在法律規(guī)定或者合同當事人約定的期限內(nèi)行使解除權(quán)，期限屆滿不行使解除權(quán)的，解除權(quán)消滅。法律沒有規(guī)定或者合同當事人沒有約定解除權(quán)行使期限的，享有解除權(quán)的一方在經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使解除權(quán)的，該權(quán)利消滅 合同解除權(quán)的消滅原因 ：權(quán)利的 行使與拋棄、解除條件的成就、除斥期間的經(jīng)過、當事人約定期間經(jīng)過、相對人催告、合同關(guān)系的消滅、合同不履行情況的消除 合同解除的后果 ：合同解除權(quán)是一種形成權(quán)，一經(jīng)行使便使合同關(guān)系消滅；合同當事人協(xié)議解除合同的，合同關(guān)系消滅。 合同消滅后辦理的規(guī)則 ： ① 合同尚未履行的，終止履行。 ② 合同權(quán)利義務已經(jīng)履行的，應根據(jù)合同履行情況和合同性質(zhì)恢復原狀。 ③ 采取補救措施。合同解除后恢復原狀返還原物的，如果原物被損壞，應當采取修理等補救措施。 ④ 合同因一方違約而解除的，解除合同造成守約方損失的，違約方應當賠償損失。 抵銷 ： 是指二人互 負債務，且給付種類相同，都到達債務的履行期，任何一人都有權(quán)按照對等數(shù)額使債務相互消滅的意思表示 法定抵銷 ： 即互負同類給付債務的雙方將自己的債務與對方的債務按對等數(shù)額充抵，以相互消滅債之關(guān)系的行為 法定抵銷權(quán)的成立條件 ： ⒈ 積極要件 ： ① 須有自動債權(quán)與受動債權(quán)存在：抵銷必須以抵銷雙方債權(quán)的存在為前提。 ② 雙方債務內(nèi)容屬于同一種類同一品質(zhì) 。③ 雙方債務須均屆履行期且數(shù)量相同 。④ 雙方當事人的兩個債權(quán)相互對立 。 ⒉ 消極條件 ： ①雙方給付在性質(zhì)上能夠抵銷 。② 當事人禁止抵 銷的特約 法定抵銷權(quán)的行使 ： 是一種單方法律行為。 行使抵銷權(quán)應以向相對人為意思表示的方法進行。實施抵銷行為時不得附條件或期限 ，否則與抵銷的本旨不符。 當事人對債務抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持 。當事人沒有約定異議期間，在債務抵銷通知到達之日起 3 個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。 法定抵銷權(quán)行使的效力 ： 法定抵銷行為的實施發(fā)生雙方債的關(guān)系消滅之效力。該效力溯及至能進行抵銷這一客觀情況發(fā)生之時。 約定抵銷 ： 是指當事人通過協(xié)議消滅互負之債務的行為 約定抵 銷的本質(zhì) ： 是消滅兩個相互所欠之債務的協(xié)議。因而，它無需債務內(nèi)容的同種類型，也無需同時屆履行期 提存 ： 即債務人或第三人在由于債權(quán)人的原因而難以履行債務的情況下，將債之標的物提交給有關(guān)機關(guān)，以消滅債的關(guān)系的行為。 提存應具備 的 條件 ： ①須有因債權(quán)人的原因使債務人無法履行義務的客觀情況：債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)、債權(quán)人下落不明、債權(quán)人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人、法律規(guī)定的其他情形。② 提存的標的應是能保管的有體物 。③須 由清償人提出提存 。④須 在履行地有關(guān)機關(guān)提存 提存的效力 ： ① 債的關(guān)系因此而消滅 。② 標的物毀損滅失的風險責任由債權(quán)人承擔 。③ 提存物的所有權(quán)移轉(zhuǎn)于債權(quán)人，提存物所生孳息歸債權(quán)人所有。 ④ 債務人在提存時所支出的必要費用應由債權(quán)人承擔。 ⑤ 債權(quán)人可隨時要求提存機關(guān)返還提存物。 債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起 5 年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。 免除 ： 即債權(quán)人以消滅債權(quán)為內(nèi)容，向債務人進行的拋棄債權(quán)的單方法律行為 免除的效力 ： ① 債的免除發(fā)生債之消滅的后果。 ② 主債免除的，從屬于主債的從債也隨之免除。 ③ 連帶債權(quán)人中之一人免除債務人債務的，其他債權(quán)人的權(quán)利不因此而消滅，因為連帶債權(quán)人中 的任何一人都有權(quán)要求債務人向自己為債務的全部給付。連帶債權(quán)人中的任何一人從債務人獲得全部清償后，做出免除行為的債權(quán)人有權(quán)依據(jù)內(nèi)部關(guān)系向獲得全部清償?shù)膫鶛?quán)人按照約定份額追償。追償后向債務人返還不當?shù)美?④ 債權(quán)人向連帶債務人中之一人免除債務，而無消滅全部債務之意思的，其他債務人的債務不因此而消滅 混同 ： 即債權(quán)與債務同歸一人的事實狀態(tài) 混同的效力 ： 既然債權(quán)、債務歸屬一人，因合同關(guān)系缺乏足夠的當事人 (兩人以上 )，原合同關(guān)系消滅。但涉及第三人利益的除外。 違約責任 ： 即違反合同的民事責任，指合同當事人因違反合同義務應承 擔的民事責任。 履行不能 ： 又稱給付不能，指合同義務人在事實上或者在法律上不能履行合同義務 遲延履行 ： 在合同法理論上專指債務人遲延履行合同義務，簡稱為債務人遲延，即履行期屆至而債務人未履行債務，且債務人沒有不履行債務的正當理由。 不完全履行 ： 債務人雖然履行了債務，但其履行行為不符合債的本旨的，為不完全履行。 受領(lǐng)遲延 ： 又稱債權(quán)人遲延，指債權(quán)人對于債務人提出的給付，未受領(lǐng)或未給予必要的協(xié)助 違約行為的樣態(tài) ： ① 預期違約 ：分為明示違約和默示違約兩類。② 履行不能 ：有自始不能和嗣后不能之分，還有永久不能和一時不能、全部 不能和部分不能、事實不能和法律不能、客觀不能和主觀不能等區(qū)分。 ③ 遲延履行 。④ 不完全履行 ： 在形態(tài)上分為：瑕疵給付 、 加害給付。 ⑤受領(lǐng)延遲 雙方違約 ： 是指合同雙方當事人都違反了各自承擔的合同義務 ★ 當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向?qū)Ψ匠袚`約責任 違約責任的歸責原則 ：是 基于一定的歸責事由而確定違約責任成立的法律原則 ★ 《合同法》在違約責任的歸責原則上采無過錯責任原則 (嚴格責任 )作為違約責任的一般歸責原則。 ★ 在《合同法》分則中仍保留了若干采用過錯責任的特例。 采取無過錯責任的理由 ：有利于促使合同當事人認 真履行合同義務、有利于保護受害人的合法權(quán)益、符合國際慣例 采用過錯責任的特例 ： 供電人責任 (第 179 條、第 180 條、第 181條 )。承租人的保管責任 (第 222 條 )。承攬人責任 (第 262 條、第265 條 )。建設工程承包人的過錯責任 (第 280 條、第 281 條 )。寄存人未履行告知義務的責任 (第 370 條 )。保管人責任 (第 371 條 )等。 免責事由 ： 是指法律明文規(guī)定的債務人可以對其不履行合同義務的行為不承擔違約責任的事由 不可抗力 ： 是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況 基于標的物原因的特殊免責事由 ： ① 承運人能夠證明運輸過 程中貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗造成的，不承擔損害賠償責任。 ② 儲存期間，因保管人保管不善造成倉儲物毀損、滅失的，保管人應當承擔損害賠償責任。因倉儲物的性質(zhì)、包裝不符合約定或者超過有效儲存期造成倉儲物變質(zhì)、損壞的，保管人不承擔損害賠償責任。 基于債權(quán)人原因的特殊免責事由 ： ① 承運人應當對運輸過程中旅客的傷亡承擔損害賠償責任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。② 由于托運人、收貨人的過錯造成運輸過程中的貨物毀損、滅失的，承運人不負損害賠償 責任。 ③ 在保管合同中寄存人交付的保管物有瑕疵或者按照保管物的性質(zhì)需要采取特殊保管措施，但未將該情況告知保管人的，保管人不承擔由此產(chǎn)生的損害賠償責任 繼續(xù)履行 ： 是指在違約方不履行給付義務時，守約方可以請求違約方繼續(xù)履行合同義務，以達到合同依其本旨被履行時所應有的效果。又被稱為強制履行。 繼續(xù)履行的構(gòu)成要件 ：①合同債務人存在違約行為；②守約方請求違約方繼續(xù)履行合同債務；③違約方能夠繼續(xù)履行合同債務 繼續(xù)履行的形式 ：繼續(xù)履行債務、采取補救措施 不適用繼續(xù)履行的情形 ： 不能履行 、 債務的標的不適于強制履行或者履行費用過 高 、 債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行 繼續(xù)履行與其他責任方式的關(guān)系 ： ① 繼續(xù)履行與損害賠償 ： 當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。 ② 繼續(xù)履行與價格制裁 ： 如果債務人遲延履行、拒絕履行或者不完全履行合同義務，債權(quán)人除了可以請求繼續(xù)履行之外，還可以根據(jù)實際情況選擇要求減少價款或者報酬。 對于執(zhí)行政府定價或者政府指導價的合同，因債務人遲延履行或者拒絕履行遇到政府價格調(diào)整的，應在原價格和新價格中選擇對違約方不利的價格。 ★ 損害賠償是最為重要的違 約責任方式。 ★ 違約責任的損害賠償系對合同履行義務的維護，以金錢賠償為原則。 財產(chǎn)損害 ： 指受害人所遭受的財產(chǎn)上的損害，或者具有財產(chǎn)價值、得以金錢衡量的損害 積極利益 ： 又稱履行利益，指債權(quán)人在合同完全履行后所可能獲得的利益，反面言之，即債務人不履行其債務時，債權(quán)人因此所遭受的不利益。 消極利益 ： 又稱信賴利益，指合同當事人信賴合同能夠成立、生效，但合同未成立、無效或被撤銷，并因此而遭受的利益損失。 損害 ： 主要指財產(chǎn)損害。根據(jù)差額說，損害是被害人的財產(chǎn)狀況在損害事故發(fā)生前后的差額。差額說是民法理論認定損害的通說 理論。 損害的類型 ： ① 財產(chǎn)損害和非財產(chǎn)損害 。 我國通說認為，違約責任不包含對精神損害的救濟。 ② 積極利益和消極利益 。兩者法律效果不同。積極利益賠償?shù)慕Y(jié)果在價值上如同合同被完全履行，而消極利益賠償?shù)慕Y(jié)果則是在價值上如同合同未曾訂立。③ 所受損害與所失利益 所受損害 ： 指因違約行為造成債權(quán)人現(xiàn)有財產(chǎn)的減少 所失利益 ： 指因違約行為造成債權(quán)人本應增加的財產(chǎn)未增加 損害的認定 ： 在認定損害時，需要運用因果關(guān)系理論。 因果關(guān)系分兩個層面：責任成立的因果關(guān)系、責任范圍的因果關(guān)系。 違約損害賠償責任的范圍限制 ： ① “ 全部賠償 ” 原則。 當事 人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或應當預見到的因違反合同可能造成的損失。② “ 可預見性 ” 通常被作為限制責任范圍的工具，在侵權(quán)責任和違約責任中加以使用。 減損規(guī)則 ： 減損規(guī)則要求守約方承擔 “ 減損義務 ” ，此項義務系法定義務。減損義務在理論上被稱為 “ 不真正義務 ” 。 基于減損義務的屬性，守約方違反減損義務并不構(gòu)成違約，所以減損規(guī)則與所謂雙方違約有著本質(zhì)的區(qū)別。雙方違約系合同當事人均違 反其合同義務的現(xiàn)象，應各自根據(jù)其違約行為承擔法律責任。 減損義務人采取的減損措施 ：停止工作、替代安排、變更合同、繼續(xù)履行 損益相抵 ： 又稱損益同銷，是指損害賠償請求權(quán)人因同一賠償原因事實，在受到損害的同時又獲得利益的，應將所受利益由所受損害中扣除，以確定賠償范圍的制度 損益相抵與債權(quán)抵銷的區(qū)別 ：抵銷制度是兩個債權(quán)之間互相抵除消滅的制度，而損益相抵則解決債權(quán)人因同一事由受損和受益之間的相抵問題。損益相抵制度旨在維護利益平衡，防止受害人因損害賠償而獲得不當利益。 違約金 ： 是指為擔保合同債務的履行，由當事人約定或者 法律規(guī)定，在一方當事人違約時向另一方當事人支付一定數(shù)額的金錢或者其他給付。 違約金的特征 ： ①違約金 以金錢或者其他給付為客體 ②違約金須 在違約時支付 ③違約金 兼具債務履行擔保和損害賠償?shù)碾p重功能 ④ 違約金合同為諾成合同 違約金的種類 ： ⒈ 懲罰性違約金與賠償性違約金 。 ① 懲罰性違約金 ：特點在于違約方除了按照約定支付違約金之外，其他違約責任均不受影響。 懲罰性違約金完全依靠當事人在合同中的特別約定。當事人沒有約定違約金具有懲罰性，或者約定不明的，應推定為賠償性違約金。 ② 賠償性違約金 ： 賠償性違約金的本質(zhì)是對損害賠償數(shù)額的預定。支付違約金就意味著承擔損害賠償責任，違約方無須承擔其他違約責任。 ⒉ 約定違約金與法定違約金 。 ① 約定違約金 ：當事人可以約定一定數(shù)額的違約金，也可約定違約金的計算方法，此類違約金基于當事人的合意產(chǎn)生，屬于約定違約金。 ② 法定違約金 ：則是由法律法規(guī)直接規(guī)定違約金的比例和數(shù)額 違約金與損害賠償 的關(guān)系 ： 無論發(fā)生何種類型的違約行為，懲罰性違約金均可與損害賠償責任并用。賠償性違約金原則上不得再與損害賠償責任并用 ， 但是，如果實際損失數(shù)額高于或者低于違約金數(shù)額， 僅 對違約 金數(shù)額作出調(diào)整 違約金與定金 的關(guān)系 ：違約金與定金系不同的合同履行確保方式，能否并用應取決于定金的種類和功能。 當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。 違約金與合同解除 的關(guān)系 ：合同解除的法律效果并非將原有的合同法律關(guān)系全部消滅，而是將其轉(zhuǎn)換成一個以清理、清算為目的的法律關(guān)系，即所謂“清算法律關(guān)系”。合同中的違約金條款天然