【正文】 3）法院指定 ? （三）關(guān)于人數(shù)不確定的代表人訴訟的特殊程序 ? 公告。 ? 權(quán)利人登記。 ? 法院對(duì)案件的審理和裁判。法院裁判的直接效力及于登記的當(dāng)事人，對(duì)未登記的當(dāng)事人有預(yù)決的效力。 第三節(jié) 第三人訴訟 ? 一、第三人訴訟的概念和分類 （一）第三人訴訟的概念和特征 對(duì)于已經(jīng)開(kāi)始的訴訟，案外人以該訴訟的原告、被告為被告提出一個(gè)獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求，或者由該訴訟中的原告或被告引進(jìn)后主張獨(dú)立的利益，或者為了自己的利益，輔助該訴訟一方當(dāng)事人進(jìn)行辯論的人，稱為民事訴訟第三人。這種有第三人參加的訴訟，稱為第三人訴訟。第三人訴訟具有以下三個(gè)法律特征： ? 第三人對(duì)原被告之間爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的享有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)或與案件的處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系。 ? 第三人參加訴訟的目的是為了維護(hù)自己的民事權(quán)益且必須以自己的名義參加訴訟。 ? 第三人在他人的訴訟已經(jīng)開(kāi)始、法院作出裁判之前參加訴訟。 （二）第三人訴訟的分類 第三人訴訟在我國(guó)民事訴訟法上分為兩類：一類是“有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人”參加訴訟，一類是“無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人”參加訴訟。 ? 二、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟 （一）有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的概念和特征 對(duì)他人之間正在爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，或者他人之間的訴訟可能給自己的利益帶來(lái)?yè)p失，以本訴中的原告和被告為被告提出獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求，以加入到已經(jīng)開(kāi)始的訴訟中來(lái)的、除本訴原告和被告以外的第三方面的當(dāng)事人，稱為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。它有以下特征： 對(duì)他人之間未決案件的訴訟標(biāo)的有全部或部分獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)。 ? 有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人在參加之訴中相當(dāng)于原告。 ? （二）有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人與必要共同訴訟人的區(qū)別 與訴訟標(biāo)的的關(guān)系不同。 ? 爭(zhēng)議的對(duì)方當(dāng)事人不同。 參加訴訟的方式不同。 訴訟地位不同。 訴訟行為的效力不同。 ? [案情 ]：王甲將房屋四間賣給劉某 ,但劉某遲遲不付款。為此 ,王甲訴至法院要求劉某付款并付違約金。在訴訟中 ,王甲之弟王乙得知 ,向法院說(shuō)明這四間房屋中有二間是他的 ,要求確認(rèn)并請(qǐng)求返還房屋。 ? [問(wèn)題 ]：如何確定本案訴訟參加人的地位 ? ? [分析 ]：本案中 ,王甲是原告 ,劉某是被告 ,王乙是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。本案中 ,王甲與劉某因房屋買賣發(fā)生糾紛 ,王甲向法院提起訴訟 ,要求劉某付款并付違約金 ,因此 ,王甲是原告 ,劉某是被告。在訴訟中 ,王乙對(duì)王甲、劉某爭(zhēng)議的房屋主張部分的獨(dú)立請(qǐng)求權(quán) ,認(rèn)為二間房屋是他的 ,因而是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。在王乙參加之訴訟中 ,王乙是原告 ,王甲和劉某是被告 ,就整個(gè)案件來(lái)說(shuō) ,王乙是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。 ? 三、無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人 ? （一）無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的概念和特征 ? 無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人是指對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的沒(méi)有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但是案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系，申請(qǐng)參加訴訟或者由人民法院通知他參加訴訟的人。它有以下特征： ? 參加訴訟的根據(jù)是本訴訟案件的審理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系。 ? 無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人具有獨(dú)立的訴訟地位，但卻不是完整意義上的當(dāng)事人。 ? （二）民事訴訟法對(duì)無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人訴訟地位的有關(guān)規(guī)定 ? 我國(guó) 《 民事訴訟法 》 第 56條第 2款及最高法院 《 民訴法適用意見(jiàn) 》第 66條、第 97條、第 162條的規(guī)定，對(duì)于獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的訴訟權(quán)利義務(wù)作了以下規(guī)定： ? 無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人在訴訟中有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)，判決承擔(dān)民事責(zé)任的無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人有權(quán)提起上訴。 ? 無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟的案件，人民法院調(diào)解時(shí)需要確定無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人承擔(dān)義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)第三人同意，調(diào)解書(shū)應(yīng)當(dāng)同時(shí)送達(dá)第三人。第三人在調(diào)解書(shū)送達(dá)前反悔的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。 無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，不影響案件的審理。 （三）無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟的方式 ? 申請(qǐng)參加訴訟。 經(jīng)人民法院通知參加訴訟。 ? 思考題目 ? 簡(jiǎn)述普通共同訴訟與必要共同訴訟的主要區(qū)別。 ? 談?wù)劥砣嗽V訟與共同訴訟的區(qū)別。 ? 簡(jiǎn)述第三人的特征、參加訴訟的意義及兩種第三人的主要區(qū)別。 ? 有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人與必要的共同訴訟人存在哪些區(qū)別？ 第七章 訴權(quán)與訴 ? 教學(xué)目的和要求： 了解訴權(quán)與訴的概念 ? 掌握反訴的構(gòu)成要件 ? 教學(xué)重點(diǎn)： 訴權(quán)的含義及與訴訟權(quán)利的關(guān)系 ? 反訴的構(gòu)成要件 ? 教學(xué)難點(diǎn)：訴權(quán)的雙重含義 ? 教學(xué)方法：講述式 ? 教學(xué)時(shí)數(shù)： 3課時(shí) ? 課堂講授內(nèi)容 第一節(jié) 民事訴訟中的訴權(quán) ? 一、訴權(quán)概說(shuō) ? （一）訴權(quán)的概念和基本特征 ? 民事訴訟中的訴權(quán)，是指當(dāng)事人請(qǐng)求法院依法保護(hù)其民事權(quán)益的權(quán)利。訴權(quán)作為一種特殊的權(quán)利與其他權(quán)利相比，具有以下基本特征： 它的行使須以民事訴訟法和民事實(shí)體法為依據(jù)。 它為糾紛當(dāng)事人平等享有。 它的行使貫穿于訴訟的全過(guò)程。 它的內(nèi)容包括進(jìn)行訴訟的權(quán)利和滿足訴訟請(qǐng)求的權(quán)利。 ? （二）訴權(quán)的雙重含義 在民事訴訟理論中，一般認(rèn)為訴權(quán)具有雙重含義，即訴權(quán)包括程序意義上的訴權(quán)和實(shí)體意義上的訴權(quán)。 ? 二、訴權(quán)與訴訟權(quán)利的關(guān)系 ? （一）訴權(quán)與訴訟權(quán)利的聯(lián)系 ? 訴權(quán)是訴訟權(quán)利的基礎(chǔ)，訴權(quán)決定訴訟權(quán)利。 ? 訴訟權(quán)利由訴權(quán)派生，以訴權(quán)為核心，是訴權(quán)在各個(gè)不同訴訟階段的不同表現(xiàn)形態(tài)。 ? （二）訴權(quán)與訴訟權(quán)利的區(qū)別 ? 法律依據(jù)不同。 ? 享有的主體不同。 ? 產(chǎn)生的時(shí)間不同。 ? 三、訴權(quán)理論的意義 ? 訴權(quán)是民事?tīng)?zhēng)議主體進(jìn)行民事訴訟的依據(jù)。 ? 訴權(quán)是人民法院對(duì)民事?tīng)?zhēng)議行使審判權(quán)的前提。 ? 對(duì)訴權(quán)理論的研究有助于促使訴權(quán)保護(hù)體系的完善，有助于促進(jìn)立法的不斷健全。 ? 四、訴權(quán)的保護(hù) ? 目前我國(guó)對(duì)訴權(quán)的保護(hù)極為薄弱，實(shí)踐中侵犯訴權(quán)的現(xiàn)象十分嚴(yán)重。具體表現(xiàn)在：第一，訴權(quán)的憲法保障力度微弱；第二，對(duì)于某些民事權(quán)利，民事實(shí)體法本應(yīng)作出規(guī)定，但由于各種原因沒(méi)有規(guī)定或規(guī)定不夠完善，致使當(dāng)事人難以充分行使其訴權(quán)；第三，現(xiàn)行民事訴訟法的很多規(guī)定也不利于當(dāng)事人訴權(quán)的充分行使。 ? 因此，不僅應(yīng)當(dāng)深化訴權(quán)理論的研究，更應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)訴權(quán)的制度保障和司法保障的力度。 第二節(jié) 民事訴訟中的訴 ? 一、訴的概說(shuō) ? （一）訴的概念和雙重含義 ? 民事訴訟中的訴，是指當(dāng)事人因民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)議，而向法院提出予以司法保護(hù)的請(qǐng)求。 ? 訴也具有雙重含義，即訴包括程序意義上的訴和實(shí)體意義上的訴。所謂程序意義上的訴，是指當(dāng)事人向法院提出的啟動(dòng)民事審判程序的請(qǐng)求。所謂實(shí)體意義上的訴，是指當(dāng)事人向法院提出的保護(hù)其民事權(quán)益的請(qǐng)求。 （二）訴的特征 ? １、訴是當(dāng)事人期望獲得司法保護(hù)的一種請(qǐng)求。 ? ２、訴是當(dāng)事人用來(lái)保護(hù)自己民事權(quán)益的一種救濟(jì)手段。 ? ３、訴是法院行使審判權(quán)的前提和起點(diǎn)。 ? （三）訴與訴權(quán)、訴訟、起訴及訴訟請(qǐng)求的關(guān)系 ? 訴與訴權(quán) ? 訴與訴權(quán)既有區(qū)別，又有聯(lián)系。兩者的區(qū)別主要為：首先，訴是一種請(qǐng)求，而訴權(quán)則是一種權(quán)利或者權(quán)能。其次，訴處于動(dòng)態(tài)，而訴權(quán)則處于靜態(tài)。第三，訴是具體的，而訴權(quán)則是抽象的。兩者的聯(lián)系主要為：首先，訴權(quán)是訴存在的基礎(chǔ)，訴是訴權(quán)的表現(xiàn)形式和行使訴權(quán)的起點(diǎn)；其次，訴權(quán)的雙重含義決定訴的雙重含義。 ? 訴與訴訟 ? 訴與訴訟是有區(qū)別的，不能混用。首先，兩者的形態(tài)不同；其次，訴訟的內(nèi)容遠(yuǎn)比訴的內(nèi)容豐富。當(dāng)然訴與訴訟也有聯(lián)系，即訴的提起及其所引起的法律后果是訴訟的重要組成部分，但卻不是訴訟的全部?jī)?nèi)容。 ? 訴與起訴 ? 訴與起訴有聯(lián)系但不可等同。它們的聯(lián)系在于，大多數(shù)情況下，訴是通過(guò)起訴的形式表現(xiàn)出來(lái)的；區(qū)別在于，訴是一種請(qǐng)求，而起訴則是一種訴訟行為。 ? 訴與訴訟請(qǐng)求 ? 訴與訴訟請(qǐng)求既有區(qū)別，又有聯(lián)系。訴作為當(dāng)事人向法院提出的予以司法保護(hù)的一種請(qǐng)求，包括程序意義上的訴和實(shí)體意義上的訴兩個(gè)方面的內(nèi)容；而訴訟請(qǐng)求則僅限于實(shí)體意義方面的內(nèi)容，它是訴方當(dāng)事人所提出的解決民事糾紛的具體方案。但訴與訴訟請(qǐng)求也有一定聯(lián)系，即訴訟請(qǐng)求是訴的要素之一，它存在于訴之中，并與程序意義上的訴一并提出。 ? 二、訴的要素 ? （一）訴的要素之構(gòu)成 ? 訴的要素，是指構(gòu)成一個(gè)獨(dú)立之訴的基本因素，它是訴的不可缺少的組成部分。 ? 二要素說(shuō)。認(rèn)為訴的要素有兩個(gè)，即訴的標(biāo)的和訴的理由。 ? 三要素說(shuō)。認(rèn)為訴的要素不僅包括訴的標(biāo)的和訴的理由，還包括當(dāng)事人。 ? 四要素說(shuō)。認(rèn)為訴的要素除訴的標(biāo)的、訴的理由和當(dāng)事人以外，還包括訴訟請(qǐng)求。 ? （二）研究訴的要素的意義 研究訴的要素，對(duì)于審判實(shí)踐具有重要的指導(dǎo)意義：首先，便于法院準(zhǔn)確收案，防止原告重復(fù)起訴；其次，便于法院正確確定案件的審理范圍和處理方式，有效地組織審判活動(dòng)；第三，便于被告有針對(duì)性地進(jìn)行答辯。 ? 三、訴訟標(biāo)的 ? （一）訴訟標(biāo)的之基本含義 ? 訴訟標(biāo)的是民事訴訟法上的概念，是訴訟上的一種請(qǐng)求權(quán)，即原告向被告所為之權(quán)利主張。 ? 訴訟標(biāo)的理論是民事訴訟的核心理論之一。訴訟標(biāo)的理論的核心和難點(diǎn)在于正確掌握確定和識(shí)別訴訟標(biāo)的之方法，大陸法系國(guó)家圍繞這一問(wèn)題主要有三種不同的學(xué)說(shuō)，即舊實(shí)體法說(shuō)（也稱傳統(tǒng)的訴訟標(biāo)的理論）、訴訟法說(shuō)（也稱新訴訟標(biāo)的理論）和新實(shí)體法說(shuō)。 ? （二）研究訴訟標(biāo)的的意義 ? 訴訟標(biāo)的是法院裁判的對(duì)象。 ? 訴訟標(biāo)的是訴訟的核心。 ? 訴訟標(biāo)的是確定當(dāng)事人的訴訟地位及確定某些管轄的依據(jù)。 ? 訴訟標(biāo)的是法院判定應(yīng)否合并、分離、變更訴的根據(jù)。 ? 四、訴的種類 ? （一）確認(rèn)之訴 ? 確認(rèn)之訴，是指一方當(dāng)事人請(qǐng)求法院確認(rèn)其與對(duì)方當(dāng)事人之間爭(zhēng)議的民事法律關(guān)系是否存在或者存在的具體狀態(tài)之訴。包括肯定確認(rèn)之訴和否定確認(rèn)之訴之分。 （二）給付之訴 給付之訴，是指一方當(dāng)事人請(qǐng)求法院判令對(duì)方當(dāng)事人履行一定民事義務(wù)之訴。給付之訴以請(qǐng)求履行的義務(wù)是否到期為標(biāo)準(zhǔn)，分為現(xiàn)在給付之訴和將來(lái)給付之訴。 ? 給付之訴與確認(rèn)之訴的顯著區(qū)別在于：前者具有執(zhí)行性，后者不具有執(zhí)行性。給付之訴與確認(rèn)之訴也有一定的聯(lián)系。首先，這兩種訴可以在同一案件中并存；其次，法院對(duì)確認(rèn)之訴作出的肯定判決，對(duì)將來(lái)可能提起的與此有聯(lián)系的給付之訴具有預(yù)決性。 （三）變更之訴 變更之訴，是指一方當(dāng)事人請(qǐng)求法院通過(guò)判決，改變或者消滅其與對(duì)方當(dāng)事人之間現(xiàn)存的某種民事法律關(guān)系之訴。變更之訴有實(shí)體法上的變更之訴與程序法上的變更之訴之分。 ? 變更之訴與確認(rèn)之訴的顯著區(qū)別在于：在確認(rèn)之訴中，當(dāng)事人之間對(duì)是否存在某種民事法律關(guān)系有爭(zhēng)議，而需要法院加以明確；在變更之訴中，當(dāng)事人之間對(duì)現(xiàn)存的民事法律關(guān)系無(wú)爭(zhēng)議，而只是要求法院判決改變或者消滅這種民事法律關(guān)系。變更之訴與給付之訴存在一定的聯(lián)系，主要表現(xiàn)為兩種訴常常并存于同一個(gè)案件之中。在這種情況下，法院應(yīng)將兩訴合并審理，并一同作出判決。 ? 五、訴的合并與分離 ? （一）訴的合并 訴的合并，是指法院將兩個(gè)以上有關(guān)聯(lián)的訴，合并到一個(gè)訴訟程序中審理和解決。訴的合并有利于簡(jiǎn)化訴訟程序，提高審判工作效率，并可以防止法院對(duì)幾個(gè)有關(guān)聯(lián)的訴作出互相矛盾的判決。 訴的合并必須具備以下條件：一是幾個(gè)訴應(yīng)屬于同一法院管轄；二是幾個(gè)訴在訴的標(biāo)的和訴的理由方面有一定聯(lián)系；三是將幾個(gè)訴合并審理能達(dá)到訴訟經(jīng)濟(jì)的目的。 訴的合并包括三種：第一，訴的主體合并；第二，訴的客體合并；第三，混合的訴的合并，即訴的主、客體合并。 訴的合并一般應(yīng)當(dāng)在第一審程序中解決。 ? （二）訴的分離 訴的分離，是指法院受理案件后，將幾個(gè)訴從一個(gè)案件中分離出來(lái)，作為若干個(gè)獨(dú)立的案件分別進(jìn)行審理解決。訴的分離是針對(duì)訴的合并而言的，其目的在于避免訴訟程序的復(fù)雜化，加速對(duì)案件的審理。 ? 一般認(rèn)為，進(jìn)行訴的分離應(yīng)當(dāng)具備兩個(gè)條件：一是法院已經(jīng)將幾個(gè)訴合并受理；二是已經(jīng)受理的幾個(gè)訴合并審理將導(dǎo)致訴訟程序復(fù)雜化和不經(jīng)濟(jì)。