【導(dǎo)讀】期所處的有助于他們發(fā)展的環(huán)境，影響著他們以后的一切。2在法學(xué)家和思想家。根植于對該民族早期形成所涉及的歷史事件的解說之中。3“制定美國憲法的這一代人總是習(xí)慣于將普通法的超驗性首先歸之于其。4盡管按照現(xiàn)代的標(biāo)準來衡量，“憲法之父們慣于尊崇的那些所謂。謀殺、傷害及其他暴力行為的各種罰金和賠償’。觀念在政治上卻是相當(dāng)有用的。因為它們從一開始就宣布有一種不依賴于王權(quán)而。存在，因此能夠為王權(quán)設(shè)定界限的法律。北美殖民地對英國法治傳統(tǒng)的保留，闡述美國憲法制定的法治淵源。郡長，制止引起國王注意的某些不法行為。令狀制度規(guī)定，“原告須到威斯敏斯特的國王御。未經(jīng)判決地強占了他在某某村莊的自由持有地。由合適的傳喚人將他們于復(fù)活節(jié)。審理，確認事實。告作出勝訴的判決。臣民征收皇家稅，無權(quán)扣押臣民的財產(chǎn)。但其理由未被法院采納。其后，法院對該司法行政官作出了處罰，同時發(fā)布新令狀。宣布被告仍為不法。

　　

【正文】 ，粗略地運用于解決北美洲殖民地的問題。馬薩諸塞早期的有關(guān)契約、債券、租賃的法律文件格式都表明他們是從指導(dǎo)英國律師的統(tǒng)一手冊中抄來的。根據(jù)記錄， 16711680年薩?？丝h法院的審判案件中，約有百分之八十的民事案件屬于英國傳統(tǒng)的訴訟形式中“根據(jù)既定判例審理”的案件。這些案件包括“違約訴訟”、“債務(wù)訴訟”、“收回不動產(chǎn)訴訟”以及“非法侵占訴訟”等。 73因此，可以認為殖民地法院受理訴訟案件所保護的權(quán)利基本上是英國法律承認的合法權(quán)利。 為了解決英國法 律書籍缺乏的困難，使立法和執(zhí)法方面得到更多指導(dǎo)， 1647年馬薩諸塞殖民地議會做出決議，命令購買 6 種英國法律專業(yè)書籍，每種兩本。這些書籍包括：《柯克論托馬斯利特爾頓》、《柯克論大憲章》、柯克的《案例匯編》、《法律新詞典》、《法律新詞典》、多爾頓的《治安推事》。 74據(jù)統(tǒng)計， 1788 年之前在北美殖民地出版的共約 60 篇著名法律論文和著作中，沒有一篇是專門為專業(yè)律師寫的，而是諸如《警官手冊》之類的普及讀物。 7518 世紀中葉在美洲的出版的英國法律專業(yè)著作，如布萊克斯通的四卷《英國法釋要》也因為它使雜亂的英國法律變得清晰易 懂，受到美洲人的青睞而多次再版，售量幾乎與英國同樣多。英國法律書籍在美洲的傳播不但使許多非科班出身的法官有機會廣泛涉獵，而且使北美人民普遍了解了最基本的英國法律及其方法術(shù)語，為造就未來美洲新世界的領(lǐng)袖人物作出準備。美國學(xué)者對此評論說：“一般來說，在我們北美殖民地，特別是新英格蘭，人們對法律書上的遁辭很上癮，一個普通的新英格蘭鄉(xiāng)下人，幾乎有資格充當(dāng)英國鄉(xiāng)下的事務(wù)律師?！?76愛德蒙柏克在他主張同美洲和解的著名講演中曾經(jīng)指出，美洲的“法律研究的普遍，也許世界上沒有一個國家是如此之甚的。??所有識字的人、大多數(shù)讀書 的人，莫不努力從這一門科學(xué)里， 73 同注 66 引書，第 30 頁。 74 同注 66 引書，第 31 頁。 75 同注 66 引書，第 231 頁。 76 同注 66 引書，第 231 頁。 22 獲取一星半點的知識”。 77他從律師壟斷地位在美洲的解體這一現(xiàn)象中看出它具有的非常意義，他判斷：“假如法律知識不被高官厚祿贏取來服務(wù)于國家，那么就是政府的可怕對頭。假如不以這些巧妙的手段，去馴服、打垮這精神，則它就是不可駕馭的，好訟成性的。??法律的研究，使人敏銳、善察、機巧，使人果于殺伐，巧于防御，富于智謀。他國的人，頭腦較他們單純，性格比他們遲鈍，只依既成的苦難，論斷政治中的病因；而在美洲，他們則依據(jù)原則的不良，預(yù)見弊端、判斷苦難的輕重。他們卜見秕政于千里之外；從每一縷腐臭的微 風(fēng)里，嗅知暴政的來臨。” 78柏克言中了！懂得法律的人民是不會俯首讓人壓迫的，對于權(quán)利的共同理解必然使殖民地人民團結(jié)起來。整個 18 世紀，在尋找與英國統(tǒng)治的爭議的論據(jù)，用以解釋和證明美國人的背離與自由是正確的反抗活動中，北美殖民地人民出版、閱讀，甚至抄襲帶有強烈自由主義言辭的英國法著作。通過這些著作，他們很容易認為他們保留住了英國人長久以來的價值觀，認為“他們沒有創(chuàng)造任何應(yīng)該擁有和遵守的新權(quán)利或新原則，而只是宣布了他們應(yīng)該保持的權(quán)利”。79 1776 年《獨立宣言》宣布北美各殖民地成為自由和獨立的諸邦，“這一措辭不僅 象征著為脫離英國獨立而艱苦戰(zhàn)斗的開始，而且還象征著為把各自為政、經(jīng)常沖突的美國各利益集團、各地區(qū)和各州統(tǒng)一起來而努力奮斗的開始?！? 80 此后，美國憲法的制定經(jīng)歷了長達 10 年之久的艱難的歷史實踐才得以完成，并且作為新生國家的法律基礎(chǔ)為美國人民所接受和尊重。然而，美洲革命卻并未切斷英國法傳統(tǒng)對于美國的影響，即便在殖民地人民反對英國殖民壓迫時，對英國憲法的廣泛贊揚之聲也仍不絕于耳?！皩γ绹藖碚f，英國憲法一直是‘英國自由制度的精華’，‘人權(quán)自由的守護神??國家安定的基石’，‘智慧累計的紀念碑和來自世界的贊美’?！?81約翰亞當(dāng)斯在 1776 年曾經(jīng)寫道，在過去的 50 年中的每一天，人們都在吹捧英國憲法是天下最好的憲法，認為“迄今為止存在的政府都沒有如此自由”。 82但是，伴隨著日益深重的殖民壓迫，美國人民在審視殖民 77 〔英〕愛德蒙柏克：《美洲三書》，繆哲選譯，商務(wù)印書館 2020 年版，第 9394頁。 78 同注 76 引書，第 9495頁。 79 戈登 S 伍德：《美國共和制的創(chuàng)立， 17761787》，紐約、倫敦， 1972，第 12 頁（ Gordon :The Creation of the American Republic17761787,New ,12）。 80〔美〕加里沃塞曼：《美國政治基礎(chǔ)》，陸震綸等譯，中國社會科學(xué)出版社 1994年版，第 15頁。 同注 78 引書，第 11 頁。 81 同注 78 引書，第 11 頁。 82 同注 78 引書，第 11 頁。 23 地所受到的種種不可容忍的不平等待遇后發(fā)出了革命的聲音。他們驚嘆英國憲法中的自由博愛精神“已經(jīng)面目全非！地獄之門吞沒了她” ，“在長時間的腐蝕中，賄賂和貪污之手的揮舞下，它似乎已經(jīng)潰爛到了核心部位?！?83所以，美國人民為獨立而進行的戰(zhàn)爭，又是一種法律斗爭，“或者說，它至少是以解決法律問題的名義發(fā)動起來的。導(dǎo)致革命的沖突， 主要是對在英國憲法下對殖民地地位的解釋不同的沖突?！? 84 長期以來，殖民地居民將自己視為大英帝國平等的成員，認為他們與英國人一樣生活在同一憲法之下，根據(jù)《大憲章》和英國人“與生俱來”的權(quán)利，他們的權(quán)利不得被剝奪。所以，盡管英美之間圍繞英國在殖民地的一系列立法展開的、對于殖民地的地位的斗爭與辯論，其立場觀點是截然對立的。然而，美洲殖民地人民用以與英國政府辯論的武器，卻是英國憲法的原則。他們一再強調(diào)英國憲法的字句和精神兩者都證明美洲人民的反抗有理。甚至到 1776 年他們還都絲毫不懷疑“我們擁有爭議并且英國憲法是站 在我們這一邊的”。 85他們反復(fù)堅持，他們才是英國憲法的真正捍衛(wèi)者。由他們闡釋和捍衛(wèi)的英國憲法的原則包括：“無代表則不征稅”原則；財產(chǎn)權(quán)不可侵犯原則；司法獨立、只能依據(jù)普通法受審以及人民主權(quán)原則等。 從 1764 年至 1774 年，“是英國改變其舊有的帝國政策、試圖課稅于美洲的時期，英國與美洲的沖突，焦點主要在利益?！?86按照英國傳統(tǒng)的自由觀念，稅收應(yīng)當(dāng)來自臣民自愿的輸捐而非政府的課征，因此“無代表則不征稅”是英國憲法的一項原則。按照這一原則，由于各殖民地在英國的議會中并不享有代表權(quán)，所以英國在英法“七年戰(zhàn)爭”結(jié)束后為 減輕債務(wù)而發(fā)布的對殖民地直接征稅的《美洲歲入法案》（ 1764 年）“在美洲人的眼里，的確是祖制的大變更”。 871764 年 10月，紐約州議會致英國的陳情書表示：“蠲免未經(jīng)許可的、或并非自愿的納稅負擔(dān)，必須成為每一個自由領(lǐng)地的重大原則，”否則就不可能有“自由、幸福與安全”，如果議會可以對美洲的貿(mào)易征稅，也就可以對他們的土地、或任何東西征稅了。 88《歲入法案》通過后的第 2 年，英國政府又通過《駐軍法案》，要求凡駐 83 同注 78 引書，第 12 頁。 84 伯納德施瓦茨：《美國法律史》（ Bernard Schwartz :The Law in America:a history,New York 1974,2.）。 85 同注 78 引書，第 12 頁。 86 同注 76 引書，“譯者引言”部分，第 2 頁。 87 同 注 76 引書，第 26 頁。 88 同注 76 引書，第 6 頁。 24 有英軍的殖民地，必須為當(dāng)?shù)赜v軍提供給養(yǎng)、營房等設(shè)施。 1765 年英國議會通過的《印花稅法》是首次在關(guān)稅以外對 殖民地課征直接稅的規(guī)定，對沒有代表權(quán)的美洲人民課加這一稅種，使美洲人民感到震驚。更令美洲人民不可容忍的是該法令中還規(guī)定，違犯印花稅法的人，必須交海事法庭受審，而海事法庭不允許有陪審并且在審訊中實行有罪推定，要求被告負舉證責(zé)任。為表示抗議，弗吉尼亞的帕特里克亨利發(fā)表演說慷慨陳詞：“愷撒最后為布魯特斯所刺死，查理一世終于被克倫威爾所擊敗，喬治三世??應(yīng)當(dāng)從中得到教訓(xùn)而免蹈覆轍。如果說這就是叛逆的話，那就讓我們盡量利用這種叛逆吧！” 89弗吉尼亞議會隨即通過一系列決議，宣布只有該議會才擁有“對本殖民地居民??課加賦 稅的唯一排他性權(quán)力” 90此后，美洲 9 個殖民地的代表在紐約召開會議，并經(jīng)一致同意發(fā)表宣言：“國王陛下之殖民地忠順臣民，有權(quán)享受在英國國內(nèi)出生之臣民所有繼承權(quán)利與自由”；“就人民的自由而言，不可或缺的真理是，它同樣是英國人原已擁有的權(quán)利，即未經(jīng)本人或代表同意，政府不得征稅”；“唯殖民地的議員才是人民自己推選的代表。除非經(jīng)由當(dāng)?shù)亓⒎C關(guān)批準，任何人從未亦不得對他們合法征稅”；“殖民地上繳軍需，是他們自愿獻給王室的禮品，若將殖民地人民的財產(chǎn)交納于國王陛下，勢必與大英帝國人民共同享有的英國憲法的原則與精神相背離”；“審 判須有陪審，是殖民地的每一個英國臣民應(yīng)當(dāng)享有的天賦的權(quán)利?！? 91 面對美洲殖民地人民團結(jié)一致的反抗，《印花稅法》無法付諸實施。英國政府被迫做出讓步，于 1766 年 3 月 17 日撤銷《印花稅法》。但在同時卻頒布《公告令》，申明英國議會是在任何情況下均對各殖民地具有約束力的不列顛帝國最高立法機關(guān)，對于殖民地的立法權(quán)這一憲法權(quán)利絕不放棄。 1767 年，英國議會制定《湯森稅法》，規(guī)定在北美港口對進口的外國貨物征稅，再次觸犯“無代表不征稅”原則，因而在殖民地再度掀起抗議風(fēng)潮。 1768 年馬薩諸塞議會向英王遞交請愿書，要求廢除湯 森稅法，并通過塞繆爾亞當(dāng)斯起草的致北美各殖民地下議院的“傳閱信”，指出英國議會的決議損害了北美居民的憲法權(quán)利和自然權(quán)利。 9217671768 年約翰迪金森（ John Dickinson）以“一個賓夕法尼亞農(nóng)場 89 丹尼爾布爾斯廷：《美國人建國歷程》，三聯(lián)書店 1993 年版，第 444 頁。 90 〔美〕塞繆爾埃利奧特莫里森 /亨利斯蒂爾康馬杰 /威廉愛德華洛伊希滕堡：《美利堅共和國的成長》（上卷），南開大學(xué)歷史系美國史教研室譯，天津人民出版社 1980年版，第 190 頁。 91 David E Shi and Holly :For the Record:A Documentary History of America Volume1,Stamp Act Congress from Declaration of rights and Grievances of the Colonies(1765). 92 李劍鳴：《美國的奠基世代》，人民出版社 2020 年版，第 554 頁。 25 主致英屬殖民地居民的信札”為題，發(fā)表了 12 篇文章，抗議湯森稅法。文章指出：自由的事業(yè)不容玷污，應(yīng)當(dāng)用一種適當(dāng)?shù)姆绞郊右跃S護；在英帝國內(nèi)有兩種政治權(quán)力，一種是國會行使的權(quán)力，一種是地方或殖民地行使的權(quán)力，不可混淆；自由人的政府是受憲法控制的政府，不能逾越規(guī)定以行使其權(quán)力。有美國憲法學(xué)者評論，迪金森倡導(dǎo) 的這些理論奠定了美國憲政制度的兩大基礎(chǔ) —— 聯(lián)邦主義和限權(quán)政府。 93對于涉及主權(quán)問題的英國普通法在北美適用的原則，迪金森在“信札”中寫道：“英國的普通法被廣泛地采納了??，可是我們的法院在決定普通法和制定法中的哪些部分應(yīng)當(dāng)?shù)玫窖赜梅矫妫惺怪环N至高無上的權(quán)力。因為我們必須承認，環(huán)境的變化必然要求我們，在某種情況下否定這兩種法律的結(jié)論。??英國法的某些原則被采用了，有些則被舍棄了?！?94可見，美洲殖民地人民與英國的沖突的重點已然轉(zhuǎn)移到英國的主權(quán)與美洲的自由權(quán)上。柏克在《論課稅于美洲的講演》中曾勸阻英國政府：“假如 你要的主權(quán)，與他們的自由不相容，他們將何去何從呢？他們會把你的主權(quán)甩在你的臉上。勸人受奴役，是必不能成功的！” 95 到 1776 年為止，在美國人的心中對一點已不再懷疑：“他們是處在革命的中心，這個革命是各國歷史上最完全，最出人預(yù)料和最非凡的革命”。 96這場革命由強大的甚至持續(xù)數(shù)百年生生不息的法治傳統(tǒng)所支持。因此，在不放棄英國自由和傳統(tǒng)的原則下，從英國分離出來已經(jīng)成為可能，美國人不再僅僅是為保護自己特殊的權(quán)利與自由而奮斗，而是已經(jīng)處于新時代的邊緣了。 （原載《比較法研究》 2020 年 第 1 期，第 119 頁） 93 李子欣編：《美國憲法》，正中書局， 1970 年版，第 49 頁。 94 伯納德施瓦茨：《美國法律史》（ Bernard Schwartz :The Law in America:a history,New York 1974,15.）。 95 同注 76 引書，第 62 頁。 96 同注 78 引書，第 43 頁。