【正文】 告的行為已經構成違約，為維護原告的合法權益，特此向人民法院提起訴訟，請法院依法判決。 第六講 合同訂立的法律規(guī)則與法律問題 一、合同訂立過程中當事人的義務問題 談判的一般法律規(guī)則 ①談判是可以隨時中斷的，任何一方均不得強迫對方與自己繼續(xù)談判以達成協(xié)議。中斷談判則導致合同不成立，任何一方均不受合同約束。 ②訂立合同中的行為應當恪守誠信規(guī)則，不得故意隱瞞與合同訂立有關的重要事實。（影響當事人合同訂立上的判斷的情況，都將影響合同在未來的效力） ③談判者不得惡意對待談判，不得惡意中斷談判，否則應承擔法律責任。（信用對待訂立行為） 先合同義務表現(xiàn)形式 ①不得進行惡意談判的義務； ②不得故意隱瞞或提供虛假信息； ③不得使用不誠信手段； ④不得泄露或使用對方商業(yè)秘密； ⑤通知義務（善意及時告知，合同訂立中的照顧義務）； ⑥保護義務。 第六講 合同訂立的法律規(guī)則與法律問題 二、合同訂立的涵義 合同訂立的內涵及當事人的地位 合同訂立過程的價值 * 合同訂立的核心：承諾的合同義務及因承諾而獲得的合同權利（利益）的確定。 ** 法律實質內容上表現(xiàn)為合同債權選擇及選擇的風險。 *** 對于當事人來說，是利用合同訂立過程及法律地位的選擇，有效控制或選擇自己的交易利益的過程。 第六講 合同訂立的法律規(guī)則與法律問題 三、合同成立及成立要件 合同的成立 ? 合同在本質上是當事人間的一種合意。外觀上是一種雙方法律行為。 ? 合同成立表現(xiàn)為形成一種當事人認同的權利義務載體，作為雙方法律行為的存在表現(xiàn)與可被認知的合意外觀。 合同成立要件（立法例表現(xiàn)） ? 考查雙方法律行為要素是否具備，法律行為從形式到內容是否成就。 ? 當事人的締約能力、締約人的意思能力對合同成立的影響問題？ 合同成立的后果及其與生效、有效的區(qū)別 第六講 合同訂立的法律規(guī)則與法律問題 四、要約與要約的法律效力 要約的性質 ? 要約行為的性質：意思表示？允諾？法律行為？ ? 要約與事實行為的區(qū)別？ ? 要約的核心價值：產生法律目的上的信賴。 ? 要約構成的核心條件：內容具體確定與有受約束的意思。 要約的有效條件判斷 ①“有受約束的意思”的判斷問題 ② “內容具體確定”的判斷問題 ③懸賞廣告的性質與判斷問題 ④要約邀請的判斷問題 要約的法律效力 ? 對要約人的形式約束力表現(xiàn)。 ? 對要約相對人的實質約束力內容。 第六講 合同訂立的法律規(guī)則與法律問題 五、承諾及其法律意義 承諾的內涵與意義 承諾的構成條件 承諾的方式 承諾的生效 承諾遲延與承諾撤回 六、合同成立的其他法律判斷問題 合同文件簽署、合同確認書等對合同成立的價值 交叉要約與同時表示的性質判斷問題 意思實現(xiàn)與事實合同關系的認定問題 標價陳列商品行為的法律屬性問題 第六講 合同訂立的法律規(guī)則與法律問題 ***現(xiàn)實合同訂立中的法律問題（思考） 合同訂立過程中有哪些問題需要關注？ 《 合同意向協(xié)議 》 中的違約責任、訂約定金中的違約責任約定是否是本合同的締約過失責任的表現(xiàn)形式？ 第六講 合同訂立的法律規(guī)則與法律問題 美國判例： * 1956年 4月 6日被告（商店）在某市報紙上刊登一廣告： “ 星期六上午九點整 三件全新女士皮大衣 價值近于 100美元 先來先買，一元一件。 ” ? 1956年 4月 13日被告（商店）又在該報紙上刊登一廣告： “ 星期六上午九點整 一件黑兔毛女用披肩 美麗飄逸 價值 只賣一元，先來先買。 ” * 原告每星期六均于九時第一個趕到商店，要求購買廣告指向商品卻均被拒絕。因而訴至法院要求得到廣告商品或賠償。 第六講 合同訂立的法律規(guī)則與法律問題 英國向公眾發(fā)出的要約的確立 —— 卡利爾訴石炭煙球公司案 1891年一個生產商在報紙上刊登廣告，對任何在吸入他們所宣稱的預防性 “ 石炭煙球 ” 后而得流行性感冒的讀者，他們愿意賠付 100英鎊。 —— 原告按照說明書使用了該 ” 防感冒煙霧彈 ” ，兩星期后得了流行性感冒。 原告訴請被告支付 100英鎊允諾的賠償。被告以廣告是向公眾發(fā)出，不屬于要約為由拒絕按廣告內容賠償。 第七講 締約過失責任確立中的法律問題 相關問題： * **締約過失責任與先合同義務范圍確定？ **信賴利益的合同法保護范圍的確定？ **締約過失責任的規(guī)范要素有哪些？ 一、締約過失責任與契約自由原則 契約自由對締約過失責任的制約及其自身的局限性 **契約自由觀念下： “ 無契約便無責任 ” 、 “ 契約必須嚴格履行 ” 、 “ 契約是雙方合意的產物，履行契約就是實現(xiàn)締約雙方自由意志的必然要求。契約法等同于契約書 ” 。 “ 無對價則無合意、無合意則無契約、無契約便無責任 ” 。 …… **古典合同法理論中的問題 第七講 締約過失責任確立中的法律問題 締約過失責任理論與制度的確立與發(fā)展 **締約過失責任的判例確立于 1911年的德國亞麻油地氈案。 **1912年 《 瑞士民法典 》 411條、 《 瑞士債法 》 26條、31條、 36條、 39條規(guī)定締約過失責任規(guī)則。 **1940年 《 希臘民法典 》 以一般原則（一般條款）確立締約過失責任。 **1942年 《 意大利民法典 》 也以一般條款方式確立締約過失責任。 第七講 締約過失責任確立中的法律問題 締約過失責任在普通法國家的演變 ①對價允諾的價值 →→ 傳統(tǒng)契約約束基礎 ②衡平法創(chuàng)設“允諾禁止反悔原則” ③美國法對信賴利益的保護 問題： 古典對價約因理論下的合同及其救濟規(guī)則與締約過失責任的矛盾問題。 允諾禁反言與強制締約問題。 合同法保護的利益范圍問題。 信賴利益保護中范圍確定問題。 第七講 締約過失責任確立中的法律問題 二、締約過失責任的概念體系 締約過失責任的相關概念 ①先合同義務 ②信賴利益 締約過失責任的概念 三、 締約過失責任的性質 **理論依據問題 **責任性質的確定 **責任方式 —— 損害賠償 第七講 締約過失責任確立中的法律問題 四、締約過失責任的構成 ①違反先合同義務的行為 ②信賴利益損失 ③行為人主觀上有過錯 ④因果關系的判斷 五、締約過失責任規(guī)則的適用范圍 **合同不成立、無效、被撤銷；其它違反先合同義務的情形 **維持合同效力的情況下是否存在締約過失責任問題？ 閱讀筆記： ?兩周后完成 ? （美）富勒： 《 合同損害賠償中的信賴利益 》 ? 結合現(xiàn)代合同法的規(guī)范狀況，談談信賴利益的合同法價值。 借款合同糾紛案例分析： ? 原告：交通銀行上海市楊浦支行 ? 被告：上?？茖毱噦鲃蛹邢薰? ? 案由：借款提前還款爭議 ? 案情：原告交行楊浦支行訴稱： 2021年 6月 27日，被告向原告借款人民幣 3400萬元，當日原被告簽訂借款合同，期限自 2021年 6月 27日至2021年 6月 26日止，利率為浮動利率，利率標準為貸款人放款之日一年期基準利率，用途為經營活動。合同簽訂后原告依約將上述錢款放貸給被告。但自 2021年 9月起的數月，被告的財務狀況惡化，尚有他案的兩千余萬元逾期不還，本合同貸款安全存在嚴重問題，原告現(xiàn)根據合同約定，要求被告立即換款 3400萬元、結清欠息（至 2021年 11月 11日止為 366860元。并按約定的逾期利率計算支付利息至判決生效日止）。 ? 被告辯稱，原告所述借款合同簽訂情況屬實，被告履行本借款合同并無違約情況發(fā)生。被告財務狀況受國際金融形勢影響，但正在積極改善努力中，并已有好轉，該借款已經投入經營，目前無力提前償還。要求繼續(xù)履行合同，不同意原告的訴訟請求。 ? 另：以約定雙方貸款滿三個月時結息一次。原告以貸款存在嚴重安全問題為由，于 2021年 11月 12日向被告發(fā)出通知，要求被告提前還貸，未果，原告遂提起訴訟。 ? 問：爭議如何解決？ 第八講 合同內容確定中的法律問題 一、合同內容確定的一般原則 * ? 合同內容是指合同當事人依據法律規(guī)定和合同約定所產生的權利義務關系，即合同權利與合同義務。 ? 從外觀結構而言，合同的內容是指合同的各項條款。合同條款是合同內容的外在的具體表現(xiàn)形態(tài)，合同權利義務內容通過合同條款固定化和表現(xiàn)與外部。因此，一般要求合同條款必須明確、肯定、完整，并不能自相矛盾，否則將構成合同缺陷。 合同內容的表現(xiàn)形態(tài) （ 1）合同內容上的要素 —— 必備條款 —— 構成合同內容的必要條件，是依據合同的性質和當事人的約定所必須具備的條款。要素的完整、明確是合同成立和生效的基本條件。對要素內容當事人必須協(xié)商一致明確約定的意思表示內容，不能推定，也不能解釋規(guī)則彌補。 （ 2）合同內容上的常素 —— 次要條款 （ 3）合同內容中的偶素 —— 特別條款 第八講 合同內容確定中的法律問題 我國合同法關于合同內容的確定 （ 1） 《 合同法 》 第 12條 —— 提示性條款 （ 2）實踐中合同條款確定規(guī)則 A、自由約定 B、質量模式 C、推定發(fā)生（ 61條、 62條） 合同條款的分類 合同義務的確定 A、合同義務的約定 B、合同義務的規(guī)范確定 第八講 合同內容確定中的法律問題 二、合同的默示條款及其規(guī)則 合同默示條款的涵義 **合同默示條款的含義與價值 **英美法上的默示條款制度與大陸法系誠信原則確立的默示義務比較 事實上的默示條款規(guī)則 **多事旁觀者規(guī)則 **商業(yè)效果規(guī)則 習慣上的默示條款規(guī)則 **習慣上默示條款的習慣認定 A、習慣是某一地域或某一行業(yè)的當事人長期反復實踐的規(guī)則，具有持續(xù)性和穩(wěn)定性； B、習慣具有內心確信性（習慣的主觀要素）； C、習慣為一般當事人普遍遵守，具有約束力（習慣的客觀要素）； D、習慣具有合理性，是長期實踐形成的當事人權利義務合理分配及利益平衡的結果。 **習慣上默示條款的類型 A、地域性習慣的默示條款 B、行業(yè)性交易習慣的默示條款 法定默示條款 第八講 合同內容確定中的法律問題 三、合同格式條款及其規(guī)則 格式條款的特性 格式條款產生的原因及社會功能 格式條款法律控制 四、合同免責條款 12\18 免責條款的法理問題 免責條款的控制（法律干預）的基礎 免責條款法律干預的立法例 免責條款的確立 免責條款的效力 格式免責條款與非格式免責條款的區(qū)別 第八講 合同內容確定中的法律問題 ? 關于格式條款、免責條款法律規(guī)則研究與思考的問題： 提請注意義務的履行及其法律效果？ 免責條款與合同自由的關系？ 格式條款的否認規(guī)則問題。 格式合同與交易慣例（ “ 相因成習 ” 的交易內容確定）的關系？ 格式合同在商事合同與消費者合同中的展現(xiàn)分析。 格式合同的主要缺陷及其法律控制途徑研究 ? 格式合同規(guī)制的法理學基礎問題。 格式條款與免責條款的解釋規(guī)則分析。 格式合同中的 “ 異常條款 ” 的確認規(guī)則問題。 第九講 合同解釋（意思表示解釋） 一、合同解釋的概念（涵義與范圍） 合同解釋的內涵 **闡釋性解釋 **補充性解釋 二、合同解釋的性質 合同解釋的性質判斷 **事實判斷問題 **法律判斷問題 合同解釋的內容 合同解釋與合同形式 * 合同解釋與意思自治 合同解釋與法律解釋 三、合同解釋的原則與方法 合同解釋原則：主觀原則 —— 客觀原則 —— 客觀原則的修正 解釋方法 四、合同解釋與法官裁量權 合同解釋（意思表示解釋）案例之一 ? 原告：莊毅 ? 被告：上海瑞興百貨有限公司 ? 案由： ? 原告在被告處購買一種澳大利亞產的唇膏，開具發(fā)票時要求營業(yè)員將產地寫為意大利。此后原告以被告發(fā)票上標明的產地與實際不符，被告有誤導、欺詐行為，要求退一賠一。被告則認為，此種不一致乃應原告要求而為，并且，所售之唇膏包裝上有中文標明產地為澳大利亞，故不同意原告的訴訟請求。 ? 問題： 原告的訴訟請求是否應予以支持？ ? 對于發(fā)票中產地標注內容如何解釋？ 合同解釋（意思表示解釋）案例之二 ? 原告：上