【正文】 定而產(chǎn)生的合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)。 第六章 合同權(quán)利義務(wù)的終止 一、合同終止 合同終止以后，在當(dāng)事人間產(chǎn)生如下效力：（ 1）合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)消滅。債權(quán)擔(dān)保及其他從屬權(quán)利義務(wù)消滅。（ 2）返還負(fù)債字據(jù)。（ 3）附隨義務(wù)仍然存在。（ 4）合同終止后 ，合同中有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款、結(jié)算條款和清理?xiàng)l款繼續(xù)有效。 二、清償 （一）清償?shù)殖? 。清償?shù)殖涫侵笇?duì)于同一債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)宗債務(wù)，而其給付的種類相同，清償人所提出的給付又不足以清償全部債務(wù)時(shí)，決定其清償?shù)殖浜畏N債務(wù)的制度。 。債務(wù)人負(fù)擔(dān)的數(shù)宗債務(wù)，往往其性質(zhì)、數(shù)額、履行期等均可能有所不同。而且范圍又涉及本債務(wù)、利息及費(fèi)用。本債務(wù)的清償?shù)殖浞椒ǎ腥N：（ 1）約定抵充。即當(dāng)事人之間事先約定債務(wù)人的清償系抵充何種債務(wù)。約定抵充可以在清償之前為之，也可以在 清償之時(shí)為之。（ 2）指定抵充。即由當(dāng)事人一方以其意思指定清償人的清償應(yīng)抵充的債務(wù)。指定抵充應(yīng)在清償時(shí)進(jìn)行，一經(jīng)指定不得撤回；指定權(quán)人為清償人。（ 3）法定抵充。即在當(dāng)事人未指定時(shí)依法律規(guī)定決定清償人的清償應(yīng)抵充的債務(wù)。 債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對(duì)債權(quán)人缺乏擔(dān)?；蛘邠?dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時(shí)間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人 對(duì)清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：（ 1）實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用；（ 2）利息；（ 3）主債務(wù)。 如果債務(wù)人除本債務(wù)外，尚應(yīng)支付利息和費(fèi)用，則清償?shù)殖鋺?yīng)以法定順序進(jìn)行：首先抵充費(fèi)用，然后抵充利息，再次抵充本債務(wù)。 三、合同解除 《合同法》確定的合同解除包括協(xié)議解除、約定解除和法定解除。合同解除以當(dāng)事人之間存在有效合同為前提。合同解除主要掌握法定解除的內(nèi)容。 （一）協(xié)議解除 與約定解除 協(xié)議解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，當(dāng)事人通過協(xié)商而解除合同。根據(jù)合同自由原則，當(dāng)事人有權(quán)通過協(xié)商解除合同，他人無權(quán)干涉。協(xié)議解除實(shí)際上是以訂立一個(gè)新合同的方式解除原來的合同。約定解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，當(dāng)事人基于約定事由行使解除權(quán)。約定解除屬于單方解除。 （二）法定解除 法定解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，當(dāng)事人基于法律規(guī)定的事由行使解除權(quán)而解除合同。法定解除也是一種單方解除，但與約定解除不同，法定解除由法律直接規(guī)定解除合同的條件。 根據(jù)《 合同法》第 94條的規(guī)定，在下列情形下，當(dāng)事人可以單方面解除合同： 。 注意幾點(diǎn) ： （ 1）此項(xiàng)解除權(quán)的行使光有不可抗力事件的發(fā)生是不夠的，必須是因不可抗力導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)時(shí)，才可以據(jù)此行使法定解除權(quán)。 （ 2）在此種情形下，雙方當(dāng)事人均享有解除權(quán)。 ，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)。此項(xiàng)解除權(quán)的行使應(yīng) 注意 以下幾點(diǎn)： （ 1）此項(xiàng)也是關(guān)于預(yù)期違約的規(guī)定，因此在預(yù)期違約發(fā)生的情況下，當(dāng)事人不但可以解除合同，還可以根據(jù)《合同 法》第 108條的規(guī)定要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任。 （ 2）考試時(shí)要注意必須是不履行 “ 主要 ” 債務(wù)才可以行使解除權(quán)。 ，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。此項(xiàng)解除權(quán)的行使，必須符合兩個(gè)條件：（ 1）遲延履行 “ 主要 ” 債務(wù)；（ 2）催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。 。如果是遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為，原則上不導(dǎo)致合同的解除。因此此項(xiàng)解除權(quán)的行使條件之一必須是 “ 致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的 ” 。既然考慮的是合同目的不能實(shí)現(xiàn)的這個(gè)結(jié)果，因 此遲延履行的債務(wù)不強(qiáng)調(diào)必須是 “ 主要 ” 債務(wù)，也不需要催告程序。 。除上述四種原因外，如果法律另有規(guī)定的，當(dāng)事人可以根據(jù)該法律規(guī)定，單方解除合同。在合同法分則中，此類規(guī)定很多，如《合同法》第16 16 16 16 20 21 22 22 23 23 23 24 25 25 2630 33 410條等都涉及法律規(guī)定的解除問題?，F(xiàn)就其中主要的幾種情況作一說明： （ 1）在承攬合同中，定作人可以隨時(shí)解除承攬合同?！逗贤ā返?268條規(guī)定，定作人可以隨 時(shí)解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。這是基于承攬合同特殊性賦予定作人的權(quán)利。定作人解除合同時(shí)，不需要說明理由，但是如果承攬人并無過錯(cuò)，則應(yīng)當(dāng)賠償承攬人的損失。 （ 2）在貨運(yùn)合同中，托運(yùn)人有單方解除權(quán)?！逗贤ā返?308條規(guī)定，在承運(yùn)人將貨物交付收貨人之前，托運(yùn)人可以要求承運(yùn)人中止運(yùn)輸、返還貨物、變更到達(dá)地或者將貨物交給其他收貨人，但應(yīng)當(dāng)賠償承運(yùn)人因此所受的損失。 （ 3）委托合同中委托人與受托人均可以隨時(shí)解除委托合同?！逗贤ā返?410條規(guī)定，委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同，因解除合 同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。這是基于委托合同強(qiáng)調(diào)雙方當(dāng)事人的特別信任關(guān)系而賦予的一種權(quán)利。 （三）合同解除的程序與效力 《合同法》第 96條的規(guī)定，合同解除權(quán)是一種形成權(quán)，解除權(quán)人在行使解除權(quán)時(shí)，只要將解除合同的意思表示通知對(duì)方（包括合同對(duì)方當(dāng)事人及其代理人），即可產(chǎn)生解除的效力，無須對(duì)方作出答復(fù)，更無須對(duì)方同意。如果對(duì)方當(dāng)事人有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。對(duì)方雖有異議，但是在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民 法院不予支持。如果沒有約定異議期間，在解除合同通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。 。從目前學(xué)術(shù)界的通說，合同解除時(shí)的損害賠償按照債務(wù)不履行的損害賠償處理，即按照承擔(dān)違約責(zé)任時(shí)的損害賠償處理。當(dāng)然如果合同系因不可抗力的原因而解除的，則不承擔(dān)賠償責(zé)任。 四、抵銷 （一）法定抵銷 法定抵銷是指在具備法律所規(guī)定的條件時(shí)，依當(dāng)事人一方的意思表示所為的抵銷。通說認(rèn)為，抵銷為單方的法律行為，依當(dāng)事人一方的意思表示而發(fā)生。抵銷權(quán)屬于形成權(quán)。 根據(jù) 《合同法》的規(guī)定，法定抵銷須具備以下條件： ，互享有債權(quán)。 。抵銷的債務(wù)只要求同種類，不要求數(shù)額或價(jià)值相等。 。合同法的這項(xiàng)要件的規(guī)定是以雙方當(dāng)事人均可以主張抵銷為前提的，因此如果在只是一方當(dāng)事人主張抵銷的情形下，并不要求雙方當(dāng)事人的債務(wù)均屆清償期。原則上若一項(xiàng)債務(wù)已屆清償期，而另一項(xiàng)債務(wù)未屆清償期的，則未到期的債務(wù)人可以主張抵銷。因?yàn)槠谙蘩嬖瓌t上屬于債務(wù)人。 。下列債務(wù)均不可抵銷： （ 1）法律規(guī)定不得抵銷的債務(wù)。如因故意侵權(quán)行為而產(chǎn)生的債務(wù)。（ 2）合同性質(zhì)不能抵銷的債務(wù)。如提供勞務(wù)的債務(wù)、不作為的債務(wù)等。（ 3）當(dāng)事人約定不得抵銷的債務(wù)。 根據(jù)《合同法》第 99條第 2款的規(guī)定，當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。通知為非要式。抵銷產(chǎn)生如下效力：（ 1）雙方的債權(quán)債務(wù)于抵銷數(shù)額內(nèi)消滅。（ 2）抵銷的意思表示溯及于抵銷可以為抵銷之時(shí)。（ 3）抵銷不得附條件或附期限。 五、提存 提存是指?jìng)鶆?wù)人于債務(wù)已屆履行期時(shí)，將無法給付的標(biāo)的物提交給提存機(jī)關(guān)，以消滅合同債務(wù)的行為。 （一）提存的條件 。根據(jù)《合同法》第 101條的規(guī)定，合法的提存原因主要有：（ 1）債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)標(biāo)的物。（ 2）債權(quán)人下落不明。如《合同法》第 70條規(guī)定的情形即屬其中之一：債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存。（ 3）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定法定代理人。（ 4）法律規(guī)定的其他情形。如《合同法》第 316條、 393條、 420條的規(guī)定。 （二）提存的效力 提存涉及債務(wù)人、債權(quán)人、提存機(jī)關(guān)，故提存在債 務(wù)人、提存機(jī)關(guān)和債權(quán)人三方之間發(fā)生效力。 。提存是債權(quán)當(dāng)然消滅的原因。（ 1）提存后，債務(wù)人與債權(quán)人間的債的關(guān)系消滅。（ 2）領(lǐng)取提存物的權(quán)利因提存而移轉(zhuǎn)于債權(quán)人。故提存物孳息歸債權(quán)人，提存物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)由債權(quán)人承擔(dān)。（ 3）提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。（ 4）標(biāo)的物提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人有及時(shí)通知的義務(wù)。 。提存成立后，提存機(jī)關(guān)有保管提存物的義務(wù)。 。（ 1）債權(quán)人取得受領(lǐng)提存物的權(quán)利。但債權(quán)人對(duì)債務(wù)人負(fù)有到期 債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。（ 2）債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起 5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家所有。此處的 “5 年 ” 性質(zhì)上屬于除斥期間。 （三）擔(dān)保提存 合同法規(guī)定的提存，是作為債的消滅原因存在的。但是擔(dān)保法上還存在一種提存制度，擔(dān)保法上的提存并不是以債的消滅為目的的，而是以維護(hù)、實(shí)現(xiàn)擔(dān)保權(quán)為目的的。 六、免除與混同 （一）免除 免除是指?jìng)鶛?quán)人免除債務(wù)人的債務(wù)而使合同權(quán)利義務(wù)部分或全部終止的意思表示。債務(wù) 免除為合同終止的原因。根據(jù)《合同法》第 105條的規(guī)定及相關(guān)學(xué)理，對(duì)于免除應(yīng)當(dāng) 注意 以下幾點(diǎn)：（ 1）免除為拋棄債權(quán)的單方法律行為。（ 2）免除還是一種無因行為。免除在債權(quán)人作出意思表示時(shí)生效，其原因如何，在所不問。（ 3）免除的意思表示應(yīng)向債務(wù)人或者其代理人表示。向第三人為免除的意思表示的，不產(chǎn)生免除的效力。（ 4）債權(quán)人免除連帶債務(wù)人中一債務(wù)人的債務(wù)的，其他債務(wù)人也在相應(yīng)的額度內(nèi)免于承擔(dān)連帶責(zé)任。（ 5）免除的意思表示一經(jīng)作出，即發(fā)生效力。 （二）混同 混同是指?jìng)鶛?quán)與債務(wù)同歸于一人，而使合同關(guān)系消滅的事實(shí)?！?合同法》第 106條規(guī)定： “ 債權(quán)和債務(wù)同歸于一人，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。 ”混同因企業(yè)合并、繼承等原因而發(fā)生?；焱婕暗谌死鏁r(shí)，雖債權(quán)人和債務(wù)人發(fā)生混同，合同也不消滅。如在債權(quán)出質(zhì)時(shí)，債權(quán)不因混同而消滅。 如：甲乙二人有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，后二人結(jié)婚，甲乙二人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系仍然存在，并不發(fā)生混同而消滅的情形，但是可以因?yàn)槊獬麥纭? 第七章 違約責(zé)任 一、違約形態(tài) 違約形態(tài)是根據(jù)合同當(dāng)事人違反義務(wù)的性質(zhì)、特點(diǎn)對(duì)違約行為作出的分類。區(qū)分違約形態(tài)有助于確定違約當(dāng)事人所應(yīng) 負(fù)的責(zé)任類型。結(jié)合《合同法》第 107條和第 108條的規(guī)定，我國(guó)將違約行為區(qū)分為預(yù)期違約和屆期違約兩種類型，每種類型又可以分為兩類。 。預(yù)期違約是指在履行期限到來之前一方無正當(dāng)理由而明確表示其在履行期到來后將不履行合同，或者其行為表明其在履行期到來以后將不可能履行合同。《合同法》第 108條規(guī)定了預(yù)期違約，并將預(yù)期違約分為明示的預(yù)期違約和默示的預(yù)期違約兩種。明示與默示的區(qū)別在于違約的合同當(dāng)事人是否通過意思表示明確表達(dá)自己不再履行合同的意愿。 。在履行期限到來以后，當(dāng)事人不履行或不 完全履行合同義務(wù)的，將構(gòu)成屆期違約。 雙方違約和第三人的行為： 。雙方違約是指合同的雙方當(dāng)事人都違反了其依據(jù)合同所應(yīng)盡的義務(wù)。當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 注意與抗辯權(quán)區(qū)分。 。在合同訂立以后，當(dāng)事人一方因?yàn)榈谌说脑蛟斐蛇`約的，根據(jù)《合同法》第 121條的規(guī)定，當(dāng)事人一方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 二、違約責(zé)任的主要承擔(dān)形式 違約責(zé)任的主要承擔(dān)方式，根據(jù)合同法的規(guī)定，主要有實(shí)際履行、采取補(bǔ)救措施、損害賠償三種。 （一）實(shí)際履行 實(shí)際履行 ，亦稱繼續(xù)履行，是指在一方違反合同時(shí)，另一方有權(quán)要求其依據(jù)合同的規(guī)定繼續(xù)履行。 ，根據(jù)第 109條的規(guī)定，一定可以適用實(shí)際履行的責(zé)任承擔(dān)方式，當(dāng)事人一方不支付價(jià)款或報(bào)酬的，另一方有權(quán)要求其實(shí)際履行，違約的一方不得以任何理由拒絕履行。 ，如果符合第 110條規(guī)定的不適于實(shí)際履行的情形的，則違約方可以拒絕非違約方的拒絕履行的要求。非違約方只能要求其他違約責(zé)任的承擔(dān)，如賠償損失等。不適于實(shí)際履行的情形有：（ 1）事實(shí)上不能實(shí)際履行。如應(yīng)當(dāng)交付的特定物已經(jīng)滅失。（ 2）法律上不能實(shí) 際履行。（ 3）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高。（ 4）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。即使債務(wù)本身并不存在不適于實(shí)際履行的情形，如果債權(quán)人未在合理期限內(nèi)要求履行，實(shí)際履行的請(qǐng)求權(quán)也歸于消滅。 、損害賠償并用，但不能與解除合同的方式并用。 （二）采取補(bǔ)救措施 《合同法》第 111條規(guī)定，質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān) 修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。該條規(guī)定要注意的是，合同約定優(yōu)先；沒有約定時(shí)先按照《合同法》第 61條確定；如果按照第 61條確定不了，則由受損害方選擇責(zé)任的承擔(dān)方式。 （三）損害賠償 損害賠償具體包括賠償損失、支付違約金和支付定金三種方式。損害賠償原則上僅具有補(bǔ)償性而不具有懲罰性。只是在特殊情況下才可以適用懲罰性賠償，如《消費(fèi)者權(quán)益保