我國企業(yè)境外借殼上市的實證分析與法律規(guī)范(doc13頁)-資料下載頁
2025-04-24 13:01本頁面
【正文】 多問題，國有資產(chǎn)嚴重流失。存在的主要問題有： （如中 策公司）把其購買的國有企業(yè)的資產(chǎn)注入境外殼公司，拿到海外證券市場上上市集資。這種行為是外商倒賣國有企業(yè)而自己謀利的活動。在整個交易過程中，中方企業(yè)得到的是境外公司最初的有限投資，結(jié)果中方不僅喪失了自己在海外股權(quán)籌資的資格，而且一旦外方在海外的上市公司發(fā)生問題還需承 擔連帶賠償責任，造成國有資產(chǎn)的流失； ，對外賬供當?shù)赜嘘P(guān)部門檢查，對內(nèi)賬則記錄公司的真實經(jīng)營情況，從而為公司的一些主管人員提供了轉(zhuǎn)移國有資產(chǎn)的機會； ，使境外殼公司的國有資產(chǎn)管理失去監(jiān)控。（注：據(jù)《香港信報》（ 1993 年 5 月 9 日）報導，赴港買殼上市的中資公司具有以下特點：一是背景特殊或享有特權(quán)，有的為國務(wù)院直屬企業(yè)，有的則為國務(wù)院賦予多種特殊權(quán)力；二是和外界貿(mào)易往來多，有把握時機擴展為跨國公司的野心；三是資金雄厚，可以動用較大資金從事收購活動?？梢韵胍姡说葒?企業(yè)集幾億資產(chǎn)和立項權(quán)、對外經(jīng)營權(quán)等多種特殊權(quán)力于一身，如果沒有法律制約，實可為所欲為，這是其一。其二，長此以往，將會有更多的國有資產(chǎn)私有化。其三，國家外匯儲備亦會失控。） （三）一些企業(yè)私自到海外進行借殼上市，影響國家的整體發(fā)展戰(zhàn)略。如前所述，借殼上市是一種非常規(guī)的上市行為，一些機構(gòu)和企業(yè)違反規(guī)定，未經(jīng)批準擅自將境內(nèi)資產(chǎn)以各種形式轉(zhuǎn)移到境外上市，造成了不良影響。一方面是為了規(guī)避我國的宏觀管理，造成了國有資產(chǎn)的流失；另一方面，企業(yè)海外借殼上市的行為往往對上市地證券市場產(chǎn)生不利影響，直接影響到股市的穩(wěn)定 與安全。而且，由于以這種方式上市的國內(nèi)企業(yè)會計及管理制度往往不規(guī)范，給證券監(jiān)管機構(gòu)進行正常的監(jiān)管造成了困難。 我國企業(yè)借殼上市活動之所以存在上述問題，與我國證券業(yè)剛剛起步，有關(guān)法律制度尚不健全有關(guān)。因此，應(yīng)從法律上對現(xiàn)存的問題進行有效的規(guī)范。 （一）應(yīng)建立健全有關(guān)法律規(guī)范。（ 1 ）世界各主要國家對企業(yè)的并購活動，都有完善的法律制度進行監(jiān)管。其中，雖經(jīng)九屆人大常委會通過的，但尚需在1999 年 7 月 1 日才能實行的《證券法》，而《反壟斷法》在我國尚未出臺，現(xiàn)有的配套法規(guī)也極不健全。有關(guān)的法律規(guī)范不健全， 使得我國一些企業(yè)的海外買殼 上市缺乏系統(tǒng)的法律規(guī)制而影響整體收購上市計劃，也使得國際投資者的權(quán)益無法得到充分保障而影響其積極性。為此，應(yīng)參照各主要國家的法律規(guī)定，結(jié)合我國實際情況，盡快制頒有關(guān)法律，健全現(xiàn)有配套法規(guī)。（ 2 ）盡快頒行出我國企業(yè)海外借殼上市的專門法規(guī)，對于借殼上市的審批程序、中介機構(gòu)的聘請和服務(wù)范圍及收費標準，注資過程中的資產(chǎn)評估、上市的總體規(guī)劃、外匯出入、資金融通、國有資產(chǎn)保護、稅收政策、處罰規(guī)定等有關(guān)問題給予法律上的明確規(guī)定，對我國企業(yè)境外借殼上市依法管理，實現(xiàn)法制化。 （二）將企業(yè)海 外借殼上市活動置于國家統(tǒng)一規(guī)范之內(nèi)，杜絕私自赴海外借殼上市行為的出現(xiàn)和國內(nèi)資產(chǎn)的流失。企業(yè)海外借殼上市這種投資行為，除上市地法律基于屬地主義有權(quán)對其進行監(jiān)管外，借殼企業(yè)所屬國基于屬人主義也有權(quán)進行規(guī)范。我國對企業(yè)海外借殼上市這種現(xiàn)象，通過頒布一系列法律文件以及與一些國家簽訂證券合作監(jiān)管備忘錄進行規(guī)范。（ 1）我國國務(wù)院證券委于 1993 年4 月 9 日發(fā)布的 《關(guān)于批轉(zhuǎn)證監(jiān)會〈關(guān)于境內(nèi)企業(yè)到境外公開發(fā)行股票和上市存在的問題的報告〉的通知》、 中國證監(jiān)會 1994 年 2 月 4 日頒布的 《關(guān)于境內(nèi)企業(yè)到境外發(fā)行股票和上市審批程序的 函》 、國務(wù)院 1997 年 6 月 20 日發(fā)布的 《關(guān)于進一步加強在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》 等法規(guī)規(guī)定： 、中資控股的境外上市公司（包括中資為最大股東，以下簡稱境外中資控股上市公司），進行分拆上市、增發(fā)股份等活動，受當?shù)刈C監(jiān)機構(gòu)監(jiān)管，但其中資控股股東的境內(nèi)股權(quán)持有單位應(yīng)當事后將有關(guān)情況報中國證監(jiān)會備案。并加強對股權(quán)的監(jiān)督與管理。 ，以其擁有的境外資產(chǎn)和由其境外資產(chǎn)在境內(nèi)投資形成并實際擁有三年以上的境內(nèi)資產(chǎn)，在境外申請發(fā)行股票和上市，依照當?shù)胤蛇M行，但 其境內(nèi)股權(quán)持有單位應(yīng)當按照隸屬關(guān)系事先征得省級人民政府或者國務(wù)院有關(guān)部門同意，不滿三年的境內(nèi)資產(chǎn)，不得在境外申請發(fā)行股票和上市，如有特殊需要的，報中國證監(jiān)會審核后，由國務(wù)院證券委審批，上市活動結(jié)束后，境內(nèi)股權(quán)持有單位應(yīng)將有關(guān)情況報中國證監(jiān)會備案。 、劃轉(zhuǎn)以及其它任何形式轉(zhuǎn)移到境外中資非上市公司或者境外中資控股上市公司在境外上市，以及將境內(nèi)資產(chǎn)通 過先轉(zhuǎn)移到境外中資非上市公司再注入境外中資控股上市公司在境外上市，境內(nèi)企業(yè)或者中資控股股東的境內(nèi)股權(quán)持有單位應(yīng)按照隸屬關(guān)系事先經(jīng)省級人民 政府或國務(wù)院有關(guān)部門同意，并報中國證監(jiān)會審核后，由國務(wù)院證券委按國家產(chǎn)業(yè)政策、國務(wù)院有關(guān)規(guī)定和年度總規(guī)模審批。 ，未經(jīng)國務(wù)院證券委批準，任何境內(nèi)企業(yè)不得以任何方式到境外發(fā)行上市股票。當前我國企業(yè)境外借殼上市應(yīng)嚴格遵循上述法規(guī)的規(guī)定。（ 2）到 1998 年 5 月 19日止，中國證監(jiān)會已與香港、美國、日本、英國、澳大利亞、新加坡、印度尼西亞、烏克蘭、法國和盧森堡等 10 個國家和地區(qū)的監(jiān)管當局簽訂了證券監(jiān)管合作備忘錄。備忘錄中規(guī)定，合作雙方中的任何一方為確保對方證券管理法規(guī)的實施提供幫助，使得 我國有關(guān)管理海外借殼上市的規(guī)范通過對方的協(xié)助合作得以實現(xiàn)其效力，達到有效規(guī)范的目的。對于上述 10 個國家和地區(qū)之外的國家和地區(qū)，也應(yīng)加緊與之簽訂證券合作監(jiān)管備忘錄，以使我國對企業(yè)海外借殼上市更廣泛地進行有效規(guī)
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