【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 過秘密收買對(duì)方的雇員或 代理人的方式，獲取優(yōu)于其競(jìng)爭(zhēng) 對(duì)手的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì) 。 國(guó)內(nèi)有學(xué)者把商業(yè)賄賂定義為“以獲得商業(yè)交易機(jī)會(huì)為目的，在交易之外以回扣、宣傳費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)、促銷費(fèi)、報(bào)銷各種費(fèi)用、為子女提供教育費(fèi)用、提供境外旅游等為名直接或間接給付或收受現(xiàn)金、實(shí)物和其他利益的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為” ① 。 1996 年 11 月國(guó)家工商總局頒布的《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》，最早提出了商業(yè)賄賂的概念：“商業(yè)賄賂是指經(jīng)營(yíng)者為購(gòu)買 或者銷售商品而采用財(cái)務(wù)或者其他手段賄賂對(duì)方單位或個(gè)人的行為”。 付立忠認(rèn)為，“商業(yè)賄賂”是一個(gè)由“商業(yè)”和“賄賂”構(gòu)成的復(fù)合詞，所謂商業(yè)也就是指發(fā)生于商業(yè)領(lǐng)域、以謀 取商業(yè)利益為動(dòng)機(jī)。因此，決定“商業(yè)”賄賂的“商業(yè)性”特點(diǎn)的因素是行賄者從事商業(yè)行為的身份以及通過賄賂謀利的動(dòng)機(jī)，至于賄賂對(duì)象（受賄者）的身份，則對(duì)賄賂的“商業(yè)性”沒有影響。他給出了商業(yè)賄賂的廣義定義：“商業(yè)賄賂指商業(yè)行為主體在商業(yè)過程中，為了謀取商業(yè)利益而故意采取各種賄賂手段侵害正常市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序的行為” ② 。 第二節(jié) 商業(yè)賄賂的本質(zhì)和特點(diǎn) 一 、商業(yè)賄賂的本質(zhì) 在我國(guó)，商業(yè)賄賂幾乎滲透在商業(yè)活動(dòng)的各個(gè)領(lǐng)域，曾任 中共中央紀(jì)委副書記、中央治理商業(yè)賄賂領(lǐng)導(dǎo)小組組長(zhǎng)何勇 表示 工程建設(shè)、土地出讓、產(chǎn)權(quán)交易、政府采購(gòu) 、醫(yī)藥購(gòu)銷、資源開發(fā)和經(jīng)銷六個(gè)重點(diǎn)領(lǐng)域以及銀行信貸、證券期貨、 ① 付立忠 :《 探秘商業(yè)賄賂犯罪 》 . 北京：經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社， 2021，第 2 頁(yè) ② 付立忠 :《 探秘商業(yè)賄賂犯罪 》 . 北京：經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社， 2021，第 34 頁(yè) 2 商業(yè)保險(xiǎn)、出版發(fā)行、體育、電信、電力、質(zhì)檢、環(huán)保 九個(gè)方面是商業(yè)賄賂的高發(fā)區(qū)， 在同一場(chǎng)合，中國(guó)最高檢察院副檢察長(zhǎng)王振川當(dāng)天也表示，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)日趨激烈，商業(yè)賄賂成為不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的重要手段，在有些領(lǐng)域甚至已經(jīng)逐漸演變成為一種 “ 潛規(guī)則 ” ，誘發(fā)了大量商業(yè)賄賂犯罪 ① 。在查處中發(fā)現(xiàn)，權(quán)力集中、資金密集、資源短缺、壟斷程度高、市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)激烈 、管理不夠規(guī)范的部門、行業(yè)和領(lǐng)域，往往容易成為商業(yè)賄賂的高發(fā) 地區(qū) 。 但在各個(gè)領(lǐng)域中商業(yè)賄賂只發(fā)生在與市場(chǎng)交易有關(guān) 的這一特定環(huán)節(jié)，而不是發(fā)生在如政治領(lǐng)域等非市場(chǎng)交易環(huán)節(jié)。 針對(duì)商業(yè)賄賂，其本質(zhì)在于通過賄賂扭曲市場(chǎng)關(guān)系而獲取交易 機(jī)會(huì)并謀取利益 的一種市場(chǎng)腐敗行為。 我們知道，國(guó)家公務(wù)人員行 使國(guó)家的職權(quán)，容易產(chǎn)生公權(quán)的濫用和權(quán) 力 的尋租，因此極易滋生腐敗，因此政治領(lǐng)域成為懲治腐敗的重中之重， 而商業(yè)賄賂 就可以 看成是經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的腐敗，很多人把這種行為看成是潛規(guī)則，一種存在的合理現(xiàn)象。 如果一個(gè)企業(yè)通過進(jìn)行商業(yè)賄賂成功的將產(chǎn)品銷售，那么這個(gè)企業(yè)的行為損害了 那 些遵守市場(chǎng)秩序、依靠科技和服務(wù)提高產(chǎn)品競(jìng)爭(zhēng)力的企業(yè)，極大地降低企業(yè)提高技術(shù)的積極性， 使更多的企業(yè)通過這種“捷徑” 而獲利，從而使這種不良的風(fēng)氣在整個(gè)行業(yè)蔓延，進(jìn)而 影響 整個(gè)行業(yè)的發(fā)展。 而對(duì)于接受商業(yè)賄賂的企業(yè)，企業(yè)的選擇并不是從最有利于企業(yè)角度，以企業(yè)滿足個(gè)別人的收益為前提 ， 企業(yè)的發(fā)展也將會(huì)受到影響。因此， 商業(yè)賄賂可以說是一種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)腐敗行為。 二 、 商業(yè)賄賂的特點(diǎn) （ 一 ） 商業(yè)賄賂的主觀故意性 商業(yè)賄賂行為常常發(fā)生在競(jìng)爭(zhēng)激烈的市場(chǎng)中，是經(jīng)營(yíng)者為了爭(zhēng)奪市場(chǎng)份額、獲得商業(yè)利益而采取的排擠其他競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的非正當(dāng)手段。商業(yè)賄賂的主觀故意性不僅是行賄一方主觀上具有行賄的主動(dòng)性，受賄一方在主觀上也有受 賄性。因此，如果經(jīng)營(yíng)者不是故意而給付財(cái)物等行為，屬于被勒索，不能算是商業(yè)賄賂?！斗床徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定，行賄方的主觀方面應(yīng)是直接故意，并以謀取商業(yè)利益為目的，但對(duì)其所謀取的商業(yè)利益是正當(dāng)利益還是不正當(dāng)利益 在此 不論 ；《刑法》規(guī)定，追究行賄方刑事責(zé)任時(shí)要求主觀方面謀取不正當(dāng)?shù)睦?，受賄方的主觀方面要有為他人謀取利益的要求。對(duì)于由于失誤、過失等致使經(jīng)營(yíng)者多給付對(duì)方財(cái)物或者收款方多收了款項(xiàng)，則不能認(rèn)定為商業(yè)賄賂。 （ 二 ） 商業(yè)賄賂行為的廣泛性和隱蔽性 ① 最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于處理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》 3 商業(yè)賄賂行為不僅包括給予財(cái)務(wù)，隨著時(shí)代的發(fā)展其他手段也不斷盛行。傳統(tǒng) 的財(cái)務(wù)行賄，主要包括現(xiàn)金賄賂、銀行卡賄賂、大額度的讓利、回扣、以宣傳費(fèi)、科研費(fèi)、贊助費(fèi)、咨詢費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)、廣告費(fèi)甚至是以傭金的形式給付金錢、報(bào)銷各種費(fèi)用、贈(zèng)送各種禮物等。而新的商業(yè)賄賂手段包括的范圍很廣，主要包括提供國(guó)內(nèi)外旅游、考察、宴會(huì)、釣魚公關(guān)、高爾夫公關(guān)、 設(shè)局打牌故意輸錢、美容桑拿、包租手機(jī)、買賣古董字畫、提供居室裝修、提供住房使用權(quán)等方式?，F(xiàn)階段的商業(yè)賄賂，行賄人和受賄人大都采用非常隱蔽的方式進(jìn)行 交易 ，因此具有很強(qiáng)的隱蔽性 ① 。 比如在銷售商品時(shí)，在帳外暗中以現(xiàn)金等方式退給對(duì)方單位或個(gè)人一定比例的價(jià)款。當(dāng) 然，也有很多商業(yè)賄賂行為是發(fā)生在入賬的情況下的，有的醫(yī)療單位將收受的醫(yī)療設(shè)備和大件名貴物品，計(jì)入 賬 中的固定資產(chǎn)、低值易耗品賬目，或者是單位小金庫(kù)的賬目，這些行為雖然在行為上都有所規(guī)避，但都屬于商業(yè)賄賂行為。 （ 三 ） 商業(yè)賄賂對(duì)象的特權(quán)性 商業(yè)賄賂行為的對(duì)象，不僅是包括個(gè)人，也包括單位。就個(gè)人而言主要是指對(duì)方單位的法定代表人，進(jìn)行特定商業(yè)活動(dòng)的代理人，組織商業(yè)經(jīng)營(yíng)的職業(yè)經(jīng)理人，進(jìn)行大宗商品采購(gòu)的采購(gòu)經(jīng)理等能決定某項(xiàng)合作和業(yè)務(wù)的人。除此之外，國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員尤其是掌握各種經(jīng)濟(jì)管理審批權(quán)限的公務(wù)員，也常常成為商業(yè)賄賂的對(duì)象。 但是有一點(diǎn)需要注意，那些促使交易得以達(dá)成的中間人， 如保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人、房地產(chǎn)銷售 顧問 等， 在法律上不屬于商業(yè)賄賂的對(duì)象。中間人促使交易進(jìn)