涉外“定牌加工”商標侵權(quán)糾紛的法律適用(編輯修改稿)
2024-11-17 22:11 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 通常要設(shè)專條對商標使用作出明確規(guī)定。我國商標使用的規(guī)定是?商標法施行?第3條。該條規(guī)定,商標法和本所稱商標的使用,包括將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上,或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動。該規(guī)定的主要缺陷是,未指出商標法上的商標使用必須是商業(yè)活動中的使用。加之?商標法?第52條將未經(jīng)答應(yīng)使用、銷售、制造商標標識等并列為進犯商標權(quán)的行為,導(dǎo)致實際當(dāng)中對商標使用的機械理解,即將商標貼附于商品或其包裝、容器,就是商標法上的商標使用,就構(gòu)成侵權(quán),至于該商品是否用于銷售,在所不問。正是在這種認識的指導(dǎo)下,“定牌加工〞所定之牌假如和境內(nèi)某個注冊商標一樣或者近似,即被理所當(dāng)然地認定為進犯境內(nèi)注冊商標專用權(quán)的行為,法律根據(jù)就是?商標法?第52條和?施行?第3條。從外表上看,定牌加工的加工人將委托人提供的商標貼附于所加工之上,確實符合?商標法?第52條和?施行?第3條所規(guī)定的商標使用的條件,構(gòu)成侵權(quán)似乎沒有問題。但是,我們在前面的分析說明,“定牌加工〞行為不符合進犯商標權(quán)的本質(zhì)要件,不應(yīng)當(dāng)作為侵權(quán)行為處理。被處分的主體對這種處分感到困惑不解,感到冤枉,也從商業(yè)道德層面印證了我們“定牌加工〞不侵權(quán)的分析結(jié)是正確的。產(chǎn)生這種矛涉外“定牌加工〞商標侵權(quán)糾紛的法律適用盾的根源就在于我們對商標法上商標使用的界定存在問題?！ ∧敲?是商標法上的商標使用呢? 作為一個法律概念,對其含義的解釋應(yīng)當(dāng)符合法律的目的,即所謂目的解釋。正如黃茂榮先生所指出的:“作為人類的行為,法律的制定或承受既然本來便是‘有所為’而來,那么在法律的制定、承受或甚至在討時,人們對之莫不‘有所待’〞 [3]根據(jù)目的解釋,商標法上的商標使用,應(yīng)當(dāng)是為了實現(xiàn)商標功能的使用。商標最主要的功能是識別,而只有在商品進入流通領(lǐng)域時,才需要通過商標表彰自己的商品,商標的識別功能才得以發(fā)揮。假如不進入流通領(lǐng)域,商標就不過是一種裝飾,無所謂識別問題。因此,商標法上的商標使用,應(yīng)當(dāng)是與商品流通相聯(lián)絡(luò)的使用,即將商標貼附于商品進展銷售或者其他交易,如出租,或者將商標用于廣告、展覽和交易文書等行為。在“定牌加工〞中,加工人按照委托人的要求將商標貼附于加工之上,就其性質(zhì)而言,屬于加工行為的一部,而且加工人并不銷售加工,而是將全部交付委托人,因此,其行為不構(gòu)成商標法上的商標使用。 對于這種解釋,我們可以在境外的立法例上找到充分的支持:如德國商標法將商標所有人的專用權(quán)表述為“未經(jīng)商標所有人同意,制止第三人在商業(yè)流通中1. 為商品和效勞使用與受保護的商標一樣的標識, 并且商品和效勞也一樣,?? [4]商標法規(guī)定進犯商標權(quán)的行為,也需要有復(fù)制、抄襲、仿冒別人注冊商標用于商品或者效勞上的。而且此次修改?海關(guān)保護?時,筆者曾經(jīng)建議將?結(jié)合國國際貨物銷售公約?第42條規(guī)定的原那么納入之中,即明確規(guī)定出口商品是否侵權(quán),應(yīng)當(dāng)以進口國或者商品銷售地國的法律為判斷,而不應(yīng)當(dāng)以我國(出口國)的法律為判斷。也就是說,申請海關(guān)扣押的人必須證明其在貨物進口國享有,而出口的貨物進犯了其在進口國受保護的。必須是為了銷售、許諾銷售、批發(fā)或者廣告,而且有可能引起混淆、誤解或欺騙。 [5]我國地區(qū)?商標法?第6條對商標使用作了明確規(guī)定:本法所稱商標使用“指為行銷之目的,將商標用于商品、效勞或其有關(guān)之物件,或利用平面圖像、數(shù)位影音、電子媒體或其他媒介物足以使相關(guān)消費者認識其為商標。〞 為此,建議此次修改商標法,將“為了銷售的目的〞作為商標使用的本質(zhì)要件加以規(guī)定。在商標法未修改之前,實務(wù)中可通過對?商標法?第52條和?施行?第3條的解釋,將“為了銷售〞的目的納入商標使用的構(gòu)成要件之中,以求有關(guān)糾紛的合理解決?！ ∪⑸嫱?
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