權利、法律推理和理性言說(編輯修改稿)
2024-11-17 05:16 本頁面
【文章內容簡介】 的的時那么權利的實現(xiàn)就具有很高的現(xiàn)實性而對建立在原那么根底上的權利進展限制將被制止。最優(yōu)化實現(xiàn)的法律可能性除了要依靠規(guī)那么以外關鍵取決于互相對立原那么的存在。這些互相對立的原那么既涉及各種互相沖突的上的個利也涉及集體的善。無如何沖突需要被衡量與平衡立法者不能任意地完全取消一項權利。與最優(yōu)化實現(xiàn)的實際可能性一樣最優(yōu)化實現(xiàn)的法律可能性也導致了權利形成它自己的權利或者力量。這就是將權利看作是抽象權利就等于將它看作是建立在原那么根底上的權利的理由。假如我們同意這樣的觀點那么權利的實現(xiàn)就不只是將一個規(guī)那么運用到一個案子而是一個衡量與平衡的過程。在下文中我們將有更多的證來說明這一點?！ 嗬淖C立 建立在原那么根底上的抽象權利不僅對權利的實現(xiàn)具有深入影響對權利的證立也具有同樣的作用。越弱的觀點越容易得到證立這是一個簡單。有關抽象權利的觀點就是一種弱觀點對于詳細的義務它沒有任何確定的規(guī)定。一個者只要他不是一個狂他就可以承受個人作為一種抽象的權利存在。因為他可以按照自己的理念通過對原那么的衡量程序來界定權利的詳細內容。同樣一個者只要他不是一個狂他就可以承受社會福利作為一種抽象的權利存在。因為他可以按照自己的理念通過對原那么的衡量程序來削減社會福利的內容比方將它轉換成具有最少福利內容確實定權利?！ ∵@樣一個包含了所有應當被考慮之根本權利表的根本權利理看起來是可能的。這種理是相當弱的甚至可以說是貧乏的但它并不是完全無用的。因為它可以作為證確定權利詳細內容的言說起點。即使在冷戰(zhàn)的時作為弱觀點的上述根本權利表也保證了國際社會對根本的普遍同意。下面是要確定對不同抽象權利進展相關的衡量這將構成我的證的第二局部它要討權利在法律推理中的意義。 二、權利與法律推理 標準適用的兩種不同形式正好相對應于規(guī)那么與原那么的區(qū)別：演繹推理與衡量或者平衡。權利的概念是交融了上述兩種形式的。一個法律體系也許包含有大量不必依賴原那么的個利。這樣的例證比比皆是許多權利是由規(guī)那么明確規(guī)定的它們的適用也只需依靠演繹推理而不必經(jīng)過一個衡量程序。這類權利在合同法、侵權法、稅法和行政法的適用中非常普遍。當然適用這些規(guī)定確定權利的規(guī)那么并非易事。在大量案件中規(guī)那么的模糊性、性、價值判斷上的性、內在矛盾性和破綻都使法律無法通過簡單的三段演繹推理來獲得。在這些案件中演繹推理只是個框架它的存在只是為了保證法律的作出在形式上符合理性。(Alexy19,221ff.)。但這種類型的法律推理與本文所謂的權利概念并沒有特別的關系它只是一般意義上的法律推理。 假如法律體系中包含著建立在原那么根底上的權利情況就會發(fā)生變化。在考察這些變化之前我首先要提出的一個問題是：在條件下法律體系會包含建立在原那么根底上的權利? (一)完善的和不完善的權利體系 在像聯(lián)邦德國一樣的法律體系中答復上述問題是簡單的。 、和。這種根本權利的拘謹力是由聯(lián)邦來控制的為了到達這一目的它擁有廣泛的權利。這樣的一個權利體系可以被稱為是一個完善地制度化了的權利體系。在這種權利體系中每一項規(guī)那么的適用無是實際地還是潛在地都是對根本權利的實現(xiàn)。比方在規(guī)那么存在模糊性的情況下法官必須關注他的判決可能對根本權利造成的影響(BVerfGE7,198(205ff.))。即使只是簡單地適用規(guī)那么的法官也必須保
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