【文章內(nèi)容簡介】 的利息不得高于同期銀行存款利率的四倍，超過部分無效。以2011年為例，％，四倍為14％。A選項產(chǎn)生了不當(dāng)?shù)美?，因為甲最多?yīng)向乙支付14000元的利息，多支付的36000元利息沒有法律上的原因，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美蔄選項不當(dāng)選。③《訴訟時效規(guī)定》第22條規(guī)定：“訴訟時效期間屆滿，當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出同意履行義務(wù)的意思表示或者自愿履行義務(wù)后，又以訴訟時效期間屆滿為由進行抗辯的，人民法院不予支持?！眰鶛?quán)的訴訟時效期間經(jīng)過后，債權(quán)的受領(lǐng)權(quán)能依然存在，債務(wù)人自愿履行債務(wù)的，不論債務(wù)人履行是否知悉訴訟時效期間已經(jīng)經(jīng)過，受領(lǐng)權(quán)能的存在就是債權(quán)人保有債務(wù)人履行利益的法律上原因，不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。故B選項當(dāng)選。④C選項不當(dāng)選。從物理形態(tài)上看，甲將乙的雞當(dāng)成自家的吃了，雞已經(jīng)不存在了，好像甲并未受有利益。但是，從價值形態(tài)上看，甲吃了雞，其財產(chǎn)本應(yīng)減少而未減少，故甲的財產(chǎn)消極增加，故甲受有利益，乙也因此遭受了損失，符合不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件。須強調(diào)：僅在一種情況下誤食他人東西的，不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，即食用人對誤食的物品不具有消費能力或者消費計劃的，此時不能認(rèn)定誤食人的財產(chǎn)消極增加，因此不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。⑤D選項是典型的侵害權(quán)益型不當(dāng)?shù)美?，故D選項不當(dāng)選。裝修工人將乙的裝修材料用于甲的房屋裝修后，發(fā)生了附合，乙對裝修材料的所有權(quán)消滅，但甲對乙構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?0．劉某承包西瓜園，收獲季節(jié)突然病故。好友刁某因聯(lián)系不上劉某家人，便主動為劉某辦理后事和照看西瓜園，并將西瓜賣出，獲益5萬元。其中，辦理后事花費1萬元、摘賣西瓜雇工費以及其他必要費用共5000元。刁某認(rèn)為自己應(yīng)得勞務(wù)費5000元。關(guān)于刁某的行為，下列哪一說法是正確的？A．5萬元屬于不當(dāng)?shù)美鸅．應(yīng)向劉某家人給付3萬元C．應(yīng)向劉某家人給付4萬元D． 【答案】D 【考點】無因管理【解析】①根據(jù)《民法通則》第93條的規(guī)定，無因管理為一種法定之債，成立無因管理之債的構(gòu)成要件有三：（a）管理他人事務(wù)；（b）具有管理的意思（指管理人知道管理的是他人事務(wù)，并愿意將因管理所取得的利益歸屬于他人）；（c）管理人并無管理他人事務(wù)的法定義務(wù)或者約定義務(wù)。刁某給劉某辦理喪事以及出售劉某的西瓜的行為均符合無因管理的構(gòu)成要件，且事務(wù)的管理客觀上利于本人（劉某的繼承人），不違反本人明示或者可得推知的意思，成立適當(dāng)?shù)臒o因管理，自動發(fā)生《民通意見》第132條規(guī)定的無因管理之債的效力。②無因管理具有阻卻不當(dāng)?shù)美男Я?。本題中，刁某實施無因管理給本人（劉某的家人）帶來5萬元的利益，且刁某因?qū)嵤o因管理遭受了損失（支出必要費用15000元），但這5萬元并不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美Ｒ驗椋杭热怀闪o因管理之債，這5萬元在權(quán)益歸屬上就屬于本人（劉某的家人），無因管理之債就是本人取得這5萬元利益的法律上原因。故A選項錯誤。③《民通意見》第132條規(guī)定：“民法通則第九十三條規(guī)定的管理人或者服務(wù)人可以要求受益人償付的必要費用，包括在管理或者服務(wù)活動中支出的費用，已經(jīng)在活動中受到的實際損失?！彼?，基于無因管理之債，管理人刁某享有的權(quán)利是請求本人償付自己因無因管理支出的必要費用、負(fù)擔(dān)的必要債務(wù)，因此遭受的財產(chǎn)人身損失。但是，刁某不享有請求本人支付勞務(wù)費5000元的權(quán)利。具體而言，刁某有權(quán)請求劉某的家人償付喪葬費1萬元，其他必要費用5000元，且刁某可以主張法定抵銷。抵銷后。故B選項錯誤；C選項錯誤；D選項正確。23．下列哪一行為可引起放棄繼承權(quán)的后果？A．張某口頭放棄繼承權(quán)，本人承認(rèn)B．王某在遺產(chǎn)分割后放棄繼承權(quán)C．李某以不再贍養(yǎng)父母為前提，書面表示放棄其對父母的繼承權(quán)D．趙某與父親共同發(fā)表書面聲明斷絕父子關(guān)系 【答案】A 【考點】繼承權(quán)的放棄【解析】①《繼承法意見》第47條規(guī)定：“繼承人放棄繼承應(yīng)當(dāng)以書面形式向其他繼承人表示。用口頭方式表示放棄，本人承認(rèn)，或有其他充分證據(jù)證明的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其有效?！惫蔄選項當(dāng)選。②《繼承法意見》第49條規(guī)定：“繼承人放棄繼承的意思表示，應(yīng)當(dāng)在繼承開始后、遺產(chǎn)分割前作出。遺產(chǎn)分割后表示放棄的不再是繼承權(quán)，而是所有權(quán)。”故B選項不當(dāng)選。③《繼承法意見》第46條規(guī)定：“繼承人因放棄繼承權(quán)，致其不能履行法定義務(wù)的，放棄繼承權(quán)的行為無效?！惫蔆選項不當(dāng)選。④斷絕父子關(guān)系的約定因違反社會公共利益（善良風(fēng)俗）而無效，故該約定不能導(dǎo)致父子關(guān)系的消滅，從而也不能導(dǎo)致法定繼承權(quán)的喪失，故D選項不當(dāng)選。24．甲到乙醫(yī)院做隆鼻手術(shù)效果很好。乙為了宣傳，分別在美容前后對甲的鼻子進行拍照（僅見鼻子和嘴部），未經(jīng)甲同意將照片發(fā)布到丙網(wǎng)站的廣告中，介紹該照片時使用甲的真實姓名。丙網(wǎng)站在收到甲的異議后立即作了刪除。下列哪一說法是正確的？A．乙醫(yī)院和丙網(wǎng)站侵犯了甲的姓名權(quán)，應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任B．乙醫(yī)院和丙網(wǎng)站侵犯了甲的姓名權(quán)，應(yīng)承擔(dān)按份賠償責(zé)任C．乙醫(yī)院侵犯了甲的姓名權(quán)D．乙醫(yī)院和丙網(wǎng)站侵犯了甲的姓名權(quán)和肖像權(quán)，但丙網(wǎng)站可免于承擔(dān)賠償責(zé)任 【答案】C 【考點】肖像權(quán)、姓名權(quán)、網(wǎng)絡(luò)侵權(quán) 【解析】①《民法通則》第100條規(guī)定：“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像?！薄睹裢ㄒ庖姟返?39條規(guī)定：“以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)的行為?！睋?jù)此，未經(jīng)允許，以營利為目的再現(xiàn)自然人肖像的行為構(gòu)成侵權(quán)。肖像具有面部性，指自然人面部特征及其再現(xiàn)。乙醫(yī)院使用的照片僅見甲的鼻子和嘴部，沒有再現(xiàn)甲的肖像。乙醫(yī)院的行為未侵犯甲的肖像權(quán)，故D選項錯誤。②《民法通則》第99條第一款規(guī)定：“公民享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒?！币裔t(yī)院未經(jīng)允許，擅自將甲的姓名用于廣告，屬于盜用姓名，構(gòu)成對甲的姓名權(quán)之侵犯，故C選項正確。③《侵權(quán)責(zé)任法》第36條第二款規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任?！痹摽罱o網(wǎng)絡(luò)服務(wù)經(jīng)營者提供了“避風(fēng)港”制度保護。乙醫(yī)院的行為構(gòu)成利用網(wǎng)絡(luò)侵犯甲的姓名權(quán)，但網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者丙網(wǎng)站接到權(quán)利人的侵權(quán)通知后，及時采取的合理的措施，丙網(wǎng)站的行為不構(gòu)成共同侵權(quán)，丙網(wǎng)站不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。故A選項錯誤、B選項錯誤。51．甲公司將建筑工程發(fā)包給乙公司，乙公司將其轉(zhuǎn)包給丙公司，丙公司將部分工程包給由121個農(nóng)民工組成的施工隊。施工期間，丙公司拖欠施工隊工程款達500萬元之多，農(nóng)民工因此踏上維權(quán)之路。丙公司以乙公司拖欠其工程款800萬元為由、乙公司以甲公司拖欠其工程款1000萬元為由均拒付欠款。施工隊將甲公司訴至法院，要求甲公司支付500萬元。根據(jù)社會主義法治理念，關(guān)于本案的處理，下列哪些說法是正確的？A．法院應(yīng)駁回施工隊的訴訟請求，因甲公司與施工隊無合同關(guān)系。法院不應(yīng)以破壞合同相對性為代價，片面實現(xiàn)社會效果B．法院應(yīng)支持施工隊的訴訟請求。法院不能簡單以堅持合同的相對性為由否定甲公司的責(zé)任，從而造成農(nóng)民工不斷申訴，案結(jié)事不了C．法院應(yīng)當(dāng)追加乙公司和丙公司為本案當(dāng)事人。法院一并解決乙公司和丙公司的欠款糾紛，以避免機械執(zhí)法，就案辦案D．法院可以追加乙公司和丙公司為本案當(dāng)事人。法院加強保護農(nóng)民工權(quán)益的力度，有利于推進法律效果和社會效果的有機統(tǒng)一【答案】BD 【考點】建設(shè)工程施工合同【解析】①《建設(shè)工程施工合同解釋》第4條規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。”據(jù)此，承包人乙公司將承包的工程轉(zhuǎn)包給丙公司構(gòu)成非法轉(zhuǎn)包，乙、丙間的轉(zhuǎn)包合同無效。進而，丙公司將工程分包給施工隊的分包合同亦無效。②既然乙、丙間的轉(zhuǎn)包合同以及丙、施工隊間的分包合同均屬無效，那么丙公司和施工隊是否有權(quán)請求承包人乙公司或者發(fā)包人甲公司支付工程價款呢？《建設(shè)工程施工合同解釋》第2條規(guī)定：“建設(shè)施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！笨梢?，只要工程經(jīng)竣工驗收合同，承包人丙公司和施工隊有權(quán)請求甲公司或者乙公司參照合同的約定支付工程價款。③債權(quán)具有相對性。施工隊是否可以突破債的相對性，直接要求發(fā)包人甲公司參照合同的約定向自己支付工程價款呢？《建設(shè)工程施工合同解釋》第26條規(guī)定：“實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任。”該條第二款的規(guī)定屬于“合同相對性原則的例外”，施工隊（實際施工人）可以突破合同的相對性，以發(fā)包人甲公司為被告起訴，法院應(yīng)予受理。故A選項錯誤；B選項正確。④若施工隊以甲公司為被告起訴，法院“可以”追加承包人乙公司和分包人丙公司為本案當(dāng)事人，而不是“應(yīng)當(dāng)”追加。故C選項錯誤；D選項正確。53．關(guān)于意思表示法律效力的判斷，下列哪些選項是正確的？A．甲在商場購買了一臺液晶電視機，回家后發(fā)現(xiàn)其妻乙已在另一商場以更低折扣訂了一臺液晶電視機。甲認(rèn)為其構(gòu)成重大誤解，有權(quán)撤銷買賣B．甲向乙承諾，以其外籍華人身份在婚后為乙辦外國綠卡?；楹螅野l(fā)現(xiàn)甲是在逃通緝犯。乙有權(quán)以甲欺詐為由撤銷婚姻C．甲向乙銀行借款，乙銀行要求甲提供擔(dān)保。丙為幫助甲借款，以舉報丁偷稅漏稅相要挾，迫使其為甲借款提供保證，乙銀行對此不知情。丁有權(quán)以其受到脅迫為由撤銷保證D．甲患癌癥，其妻乙和醫(yī)院均對甲隱瞞其病情。經(jīng)與乙協(xié)商，甲投保人身保險，指定身故受益人為乙。保險公司有權(quán)以乙欺詐為由撤銷合同【答案】CD 【考點】重大誤解、脅迫、欺詐、可撤銷的婚姻【解析】①A選項考查重大誤解。重大誤解的構(gòu)成要件規(guī)定在《民通意見》第71條。其構(gòu)成要件有三：（a）表意人對合同的要素發(fā)生重大誤解（例如對行為的性質(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認(rèn)識均為重大誤解，而不是雞毛蒜皮、無關(guān)宏旨的誤解）；（b）因為誤解，致使表意人表示出來的意思與其內(nèi)心真意不一致；（c）表意人因誤解遭受較大損失。須強調(diào)：重大誤解中的誤解，均為表意人對于合同要素（當(dāng)事人、權(quán)利義務(wù)、客體）的誤解，若表意人的錯誤與合同要素?zé)o關(guān)，僅對作出意思表示的內(nèi)心起因發(fā)生錯誤，則屬于“狹義的動機錯誤”，動機錯誤不屬于重大誤解。A選項中，甲購買液晶電視機時，不知妻子不久前已經(jīng)以更優(yōu)的價格購買了一臺，家中已經(jīng)不需要再購買電視機了，甲的錯誤與買賣合同的要素?zé)o關(guān)，屬于狹義的動機錯誤，不構(gòu)成重大誤解，甲不享有撤銷該買賣合同的權(quán)利，故A選項錯誤。②B選項可可撤銷的婚姻?！痘橐龇ā返?1條規(guī)定：“因脅迫結(jié)婚的，受脅迫一方可以向婚姻登記機關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻?！边@是封閉式規(guī)定，可撤銷的婚姻僅限于因脅迫而結(jié)婚。B選項中屬于因欺詐而結(jié)婚，不屬于可撤銷的婚姻。故B選項錯誤。③C選項考脅迫，而且涉及的是第三人脅迫（即并非合同當(dāng)事人實施脅迫行為）。脅迫的構(gòu)成要件規(guī)定在《民通意見》第69條，其構(gòu)成要件有四：（a）故意預(yù)告實施危害；（b）對方因此陷入恐懼（脅迫與恐懼具有因果關(guān)系）；（c）對方因恐懼作出不真實的意思表示（恐懼與不真實的意思表示具有因果關(guān)系）；（d）脅迫具有不正當(dāng)性（目的不正當(dāng)、手段不正當(dāng)、目的與手段結(jié)合的不正當(dāng)）。C選項中，丙以舉報丁偷稅漏稅向要挾，逼迫丁為甲提供擔(dān)保，符合脅迫的構(gòu)成要件。需要重點強調(diào)的是：一般而言，如果脅迫行為來自于合同當(dāng)事人，當(dāng)然不存在問題。C選項中提出的問題在于，保證合同的當(dāng)事人是保證人丁和債權(quán)人乙乙銀行，而實施脅迫行為的人是丙，這被稱之為第三人實施脅迫行為，此時遭受脅迫的受害人丁是否有權(quán)撤銷保證合同呢？民法理論認(rèn)為：（a）因第三人實施欺詐而訂立的合同，合同相對人知道欺詐事實的，受害人享有撤銷權(quán)；若合同相對人不知道欺詐事實的，受害人不享有撤銷權(quán)；（b）因第三人實施脅迫而訂立的合同，無論合同相對人是否知道脅迫的事實，受害人均享有撤銷權(quán)。C選項即依照前述民法理論給出的答案，認(rèn)為C選項的表述正確。還需要指出：因第三人實施欺詐、脅迫訂立的合同，我國法律上有一處規(guī)定?！稉?dān)保法解釋》第40條規(guī)定：“主合同債務(wù)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道欺詐、脅迫事實的，按照擔(dān)保法第三十條的規(guī)定處理?！钡?，C選項不是依照這一法條設(shè)計的。④D選項考欺詐。欺詐規(guī)定在《民通意見》第68條，其構(gòu)成要件有四：（a）一方故意告知虛假事實或者故意隱瞞事實；（b）對方因此陷入錯誤認(rèn)識（欺詐與脅迫具有因果關(guān)系）；（c）對方因此作出不真實的意思表示（認(rèn)識錯誤與不真實的意思表示之間具有因果關(guān)系）；（d）欺詐具有不正當(dāng)性。D選項中，甲在具有告知義務(wù)的前提下，故意隱瞞真實情況，符合欺詐的構(gòu)成要件，保險公司享有撤銷保險合同的權(quán)利。對此種情況，《保險法》設(shè)有明文。故D選項正確。54．甲公司從乙公司采購10袋菊花茶，約定：“在乙公司交付菊花茶后，甲公司應(yīng)付貨款10萬元?！北咎峁?dān)保函：“若甲公司不依約付款，則由丙公司代為支付?！币夜窘桓兜木栈ú柚杏?袋經(jīng)過硫磺熏蒸，無法飲用，價值2萬元。乙公司要求甲公司付款未果，便要求丙公司付款10萬元。下列哪些表述是正確的？A．如丙公司知情并向乙公司付款10萬元，則丙公司只能向甲公司追償8萬元B．如丙公司不知情并向乙公司付款10萬元，則乙公司會構(gòu)成不當(dāng)?shù)美鸆．如甲公司付款債務(wù)訴訟時效已過，丙公司仍向乙公司付款8萬元，則丙公司不得向甲公司追償D．如丙公司放棄對乙公司享有的先訴抗辯權(quán)，仍向乙公司付款8萬元，則丙公司不得向甲公司追償【答案】ABC 【考點】順序履行抗辯權(quán)、保證人的抗辯權(quán) 【解析】①《合同法》第67條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！痹诩住⒁业馁I賣合同中，乙應(yīng)先交付菊花茶，然后甲公司支付價款。因乙交付的價值2萬元的2袋菊花茶不能飲用，甲公司可以行使順序履行抗辯權(quán)，拒絕支付相應(yīng)的價款。換言之，甲原本負(fù)有支付10萬元價款的債務(wù)，因行使順序履行抗辯權(quán)，其對其中的2萬元暫時不負(fù)有支付的義務(wù)。②《擔(dān)保法》