【文章內(nèi)容簡介】 同。從我國現(xiàn)行立法現(xiàn)狀看，我國民法和勞動法分屬于不同部門法，雇傭關系歸民法調(diào)整，勞動關系由勞動法調(diào)整。但是，在適用法律方面，我國的民法和勞動法構成普通法與特殊法的關系。法院在審理雇主責任案件時，只能適用我國民法及司法解釋的相關規(guī)定。而在審理勞動爭議案件時，則應首先考慮適用勞動法；在勞動法沒有相應規(guī)定的情況下，也可以適用民法及其相關司法解釋中有關雇傭關系的規(guī)定。第三,體現(xiàn)的意志不同。勞動關系體現(xiàn)了國家的強制干預性，勞動合同除了體現(xiàn)雙方當事人的意志外，國家對勞動者的工資、保險等方面，作了強制性規(guī)范，體現(xiàn)了國家意志，故勞動關系兼具國家意志與當事人意志的雙重屬性。而在雇用關系中，只要雇主與雇員雙方意思達成一致，合同即告成立.。(三)雇傭關系與委托關系的區(qū)別委托關系是基于委托合同的履行在委托人與受托人之間產(chǎn)生的法律關系。其與雇傭關系的區(qū)別主要表現(xiàn)為兩點：第一，目的不同。雇傭關系中，合同以提供勞務為目的；而委托關系中，合同以完成一定法律行為或處理完一定事務為目的。第二，雇傭關系不以委托人和受托人之間的相互信任為前提；而委托關系中，合同的訂立卻以委托人與受托人之間的相互信任為前提。淺談審判中如何區(qū)分雇傭關系和承攬關系先看兩個現(xiàn)實審判中遇到的案例。案例一：A以每夜60元的價格雇傭B為其開出租車，雙方合作多年。某日，B腳部受傷，未告知A,仍繼續(xù)駕車營業(yè)，后因剎車不及時發(fā)生交通事故。本人受傷且車輛損壞嚴重。案例二：A、B、C系同村村民。A想改造住房，請B粉刷外墻，雙方合同定價為38元每平方米。后B發(fā)現(xiàn)工程量較大，就請曾長期合作建房的C來幫忙。工錢為70元每天，但未簽訂合同。后C因腳手架斷裂從腳手架上摔下，嚴重受傷。問兩案例中當事人之間分別是什么關系？又應承擔何種責任呢？用工關系主要有三種，勞動關系、雇傭關系和承攬關系。勞動關系由《勞動法》和《勞動合同法》調(diào)整，在此，我主要是想?yún)^(qū)分民間廣泛存在的雇傭關系和承攬關系。雇傭損害賠償和承攬損害賠償各存在著兩種情況。雇傭損害賠償?shù)膬煞N情況是：一種是雇工執(zhí)行職務致他人損害，一種是雇工執(zhí)行職務自己受到損害。前者指雇員按雇主的意旨完成雇主交付的任務中致他人財產(chǎn)或人身損害，是雇傭中對外損害，為民事侵權中一般侵權行為；后者是指雇員在按照雇主的意旨完成雇主交付的任務中自己的人身受到損害，是雇傭中的內(nèi)部損害，為特殊侵權行為。承攬人損害賠償也有兩種情況：一種是承攬人加工承攬過程中致他人損害，一種是承攬人加工承攬過程中自己受到損害?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》對上述情況下雙方當事人所應承擔的責任，做出了針對性的規(guī)定（見文后附錄）。由此可總結出如果是雇傭關系，那么雇傭方將承擔無過錯責任，全部承擔賠償責任。如果是承攬關系，則是過錯責任原則，作為定作人在對定作、指示、選任有過失時承擔與過失相適應的賠償責任。也就是說如果定作方?jīng)]有上述過失，就無須承擔法律責任。由于我國現(xiàn)階段多種經(jīng)濟成份的并存，用工關系十分復雜，而且法律普及程度有限，雙方當事人往往不會簽訂明確的書面合同，這導致了用工關系中人身損害賠償糾紛不斷出現(xiàn)。如上所述的案例中，如何判定當事人雙方的法律關系，就是解決此種糾紛的關鍵。雇傭關系分廣義和狹義兩種概念，廣義概念的雇傭關系包含勞動關系；狹義概念的不包含勞動關系。從我國立法現(xiàn)狀看，勞動關系由勞動法調(diào)整，雇傭關系歸民法調(diào)整。此處我們討論的雇傭關系是狹義的概念。雇傭關系是指受雇人與雇傭人約定，由受雇人為雇傭人提供勞務，雇傭人支付報酬而發(fā)生的社會關系。常見的雇傭形式有：家庭雇傭保姆、雇請鐘點工、雇請司機開車、聘用離退休人員等。由此可見，案例一中，A和B之間是典型的雇傭關系。A應該承擔賠償責任，由于B腳部受傷，對駕駛車輛有所影響，應認定其對事故的發(fā)生存在過失，可以減輕或者免除賠償義務人的賠償責任。承攬關系源自承攬合同。中華人民共和國《合同法》第251條規(guī)定：承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復制、測試、檢驗等工作。由此可以看出，法定的承攬合同共有加工、定作、修理、復制、測試、檢驗等六種類型。案例二中，A與Ｂ之間是承攬關系，Ｂ與Ｃ之間是雇傭關系。Ａ不承擔責任。區(qū)別：一是主體不同。承攬關系為商事關系，主體一般為商事主體，雙方有可能都是法人，也有可能都是自然人，也可能一方是法人，一方是自然人，不管是自然人還是法人均可以作為承攬人或者定作人。狹義的雇傭關系為一般民事關系，主體沒有特殊要求；二是合同標的不同。雇傭合同的標的為勞務，一方提供勞務，另一方提供報酬。而承攬合同的標的是勞動成果；三是屬人性不同。勞務給付具有數(shù)屬人性，即受雇人未經(jīng)雇傭人同意，不得使第三人代為勞務。承攬關系中，除非雙方在合同中有相反約定，承攬人可使第三人代為勞務；四是人身依附程度不同。承攬關系中承攬人工作相對獨立和自主；狹義雇傭關系中，受雇人只有服從和接受雇傭人管理的義務而沒有參與管理的權利；五是工作場所和完成工作形式不同。承攬關系中承攬人的工作場所和工具、設備通常由承攬人自己決定和提供，雇傭關系和勞動關系則由雇主和用人單位指定和提供。附：《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》相關法條：第二條 受害人對同一損害的發(fā)生或者擴大有故意、過失的，依照民法通則第一百三十一條的規(guī)定，可以減輕或者免除賠償義務人的賠償責任。但侵權人因故意或者重大過失致人損害，受害人只有一般過失的，不減輕賠償義務人的賠償責任。適用民法通則第一百零六條第三款規(guī)定確定賠償義務人的賠償責任時，受害人有重大過失的，可以減輕賠償義務人的賠償責任。第九條 雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應當承擔賠償責任；雇員因故意或者重大過失致人損害的, 應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的，可以向雇員追償。前款所稱“從事雇傭活動”，是指從事雇主授權或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務活動。雇員的行為超出授權范圍，但其表現(xiàn)形式是履行職務或者與履行職務有內(nèi)在聯(lián)系的，應當認定為“從事雇傭活動”。第十條 承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的，定作人不承擔賠償責任。但定作人對定作、指示或者選任有過失的，應當承擔相應的賠償責任。第十一條 雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。雇傭關系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權利人可以請求第三人承擔賠償責任，也可以請求雇主承擔賠償責任。雇主承擔賠償責任后，可以向第三人追償。雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務的雇主沒有相應資質或者安全生產(chǎn)條件的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。我們認為勞動合同概念應該是：勞動合同是勞動者按照用人單位的指示提供勞動，用人單位支付報酬的合同。勞動合同有其明顯不同于民事合同的法律特征：勞動合同主體具有特定性。勞動合同的主體一方必須是用人單位。這主要是指：企業(yè)、個體組織，同時也包括與勞動者簽訂勞動合同的國家機關、事業(yè)單位和社會團體。主體的另一方須是勞動者本人，即必須是16周歲以上，具有一定勞動能力的勞動者，包括本國公民、外國人和無國籍人。勞動合同的雙方當事人具有職責上的從屬關系。勞動合同訂立后，勞動者即被招收為用人單位的成員，產(chǎn)生人身從屬關系，對內(nèi)享受本單位職工的權利并承擔本單位職工的義務，對外以單位的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營的管理活動。勞動合同是雙方有償合同。在勞動合同中，勞動者必須為用人單位提供勞動，用人單位必須為勞動者支付報酬，故為雙務有償合同。勞動合同的主要條款具有法定性。為了穩(wěn)定社會秩序，保護勞動者的合法權益，各國對勞動合同的主要條款：如勞動時間、勞動保護條件、最低工資、休假都做出了規(guī)定，當事人必須遵照執(zhí)行。勞動合同在一定條件下，往往涉及第三人的物質利益。這一特征是由勞動力本身再生產(chǎn)的特點決定。勞動合同的內(nèi)容不僅限于當事人權利義務規(guī)定，而且還要涉及勞動者親屬在一定條件下享有的物質幫助權：如子女就業(yè)、住房、生育及工傷、死亡時的物質幫助等。勞務合同作為其他三個合同的上位概念，當它作狹義的解釋時與雇傭合同有同樣的法律特征：主體的廣泛性與平等性。勞務合同的主體既可以是法人、組織之間簽訂，也可以是公民個人之間、公民與法人組織之間，一般不作為特殊限定，具有廣泛性。同時，雙方完全遵循市場規(guī)則，地位平等。雙方簽訂合同時應依據(jù)《合同法》的公平原則進行。合同標的的特殊性。勞務合同的標的是一方當事人向另一方當事人提供的活勞動，即勞務，它是一種行為。勞務合同是以勞務為給付標的的合同，只不過每一具體的勞務合同的標的對勞務行為的側重方面要求不同而已，或側重于勞務行為本身即勞務行為的過程，如雇傭合同；或側重于勞務行為的結果即提供勞務所完成的勞動成果，如承攬合同。內(nèi)容的任意性。除法律有強制性規(guī)定以外，合同雙方當事人完全可以以其自由意志決定合同的內(nèi)容及相應的條款，就勞務的提供與使用、受益雙方意定，內(nèi)容既可以屬于生產(chǎn)、工作中某項專業(yè)方面的需要，也可以屬于家庭生活。雙方簽訂合同時應依據(jù)《合同法》的自愿原則進行。合同是雙務合同、不要式合同。在勞務合同中，一方必須為另一方提供勞務，另一方則必須為提供勞務的當事人支付相應的勞務報酬，故為勞務合同是雙務有償合同。大部分勞務合同為不要式合同，除法律有做特別規(guī)定者外。承攬合同具有以下幾個特征：承攬合同屬于完成工作的合同。承攬合同以完成一定工作并提供工作成果為目的，定作人所關注的并非是承攬人的工作過程，而是最終實現(xiàn)的工作成果。承攬人只有提供符合定作人要求的工作成果，才能取得定作人給付的報酬。也就是說，定作人給付的報酬并非是對承攬人提供勞務的對價，而是對承攬人完成特定工作成果的對價。承攬合同的標的是特定的工作成果。承攬合同的標的具有特定性。一方面，它既不是一般的財產(chǎn)，也不是單純的勞務，而是特定的工作成果；另一方面，它又是定作人要求承攬人完成并交付的工作成果，而這一工作成果能否實現(xiàn)在訂立合同時還尚不確定。承攬人獨立完成工作并承擔風險。承攬合同具有人身信任性質。一般地，承攬人應當以自己的條件親自、獨立地完成工作，并承擔完成工作的風險，對工作成果負全部責任。定作人不得干預、妨礙承攬人的工作。承攬合同是雙務有償合同。在承攬合同中，承攬人完成工作成果，由定作方向其支付報酬，雙方互相享有權利承擔義務，體現(xiàn)了雙務、有償特點。承攬合同是諾成合同、不要式合同。承攬合同一般為不要式合同，當事人可以選擇合同的具體形式。勞動合同與承攬合同的區(qū)別：勞動合同目的在于提供勞務，其標的在于勞動本身；承攬合同則在于一定工作的完成，雖然涉及到勞務，但它的目的不在于勞動本身，而在于勞動成果，勞動本身僅為獲得其成果手段而已。勞動合同中，無論勞動有無成果，均能獲得報酬；而承攬合同如無成果時，則不能獲得報酬。勞動合同中，勞動者提供勞務，需服從相對方的安排，其工作具有某種從屬性；而承攬合同中，承攬人的工作具有獨立性。勞動合同中，勞動者因執(zhí)行職務侵害他人權利時，其責任通常是先由單位先行承擔，如勞動者有過錯，其后按照其過錯大小承擔責任；而承攬人在承攬過程中的侵權行為的損害賠償責任，通常由直接承攬人承擔。承攬合同與勞動合同的區(qū)別與聯(lián)系在司法實踐中，我們常常會遇到勞動合同雇傭合同和承攬合同，這三者既有聯(lián)系，又有區(qū)別。如何正確理解這三者的概念和特征，直接影響到對法律關系的正確把握。勞動合同，也稱勞動契約、勞動協(xié)議，它是指勞動者同企業(yè)、事業(yè)、機關單位等用人單位為確立勞動關系，明確雙方責任、權利和義務的協(xié)議。根據(jù)協(xié)議，勞動者加入某一用人單位，承擔某一工作和任務，遵守單位內(nèi)部的勞動規(guī)則和其它規(guī)章制度。企業(yè)、事業(yè)、機關、團體等用人單位有義務按照勞動者的勞動數(shù)量和質量支付勞動報酬，并根據(jù)勞動法律、法規(guī)和雙方的協(xié)議，提供各種勞動條件，保證勞動者享受本單位成員的各種權利和福利待遇。勞動合同作為合同的一種，具有合同的一般特征：，是設立、變更或消滅某種具體的法律的法律關系的行為，其目的在于表達設定、消滅或變更法律關系的愿望和意圖。這種愿望和意圖是當事人的意思表示，通過這種意思表示，當事人雙方或多方產(chǎn)生一定的權利義務關系，但這種意思表示必須是合法的，否則，合同沒有約束力，也不受國家法律的保護。合同當事人的協(xié)商，總是為了建立某種具體的權利義務關系，而一旦合同依法成立，這種對當事人有約束力的權利義務關系就建立起來了。任何一方當事人都必須履行自己所應履行的義務，如果不履行合同規(guī)定的義務，就是違反合同，就要承擔相應的法律責任。，是當事人之間的協(xié)議。主要表現(xiàn)為：合同的成立，必須有兩方或兩方以上的當事人。當事人雙方或多方必須互相意思表示。當事人的意思表示必須一致。勞動合同除具有合同的一般特