【文章內容簡介】 方面要制定建筑工程保險章程和必要的法規(guī)、規(guī)章，以保證建筑工程保險制度的全面推廣。（三）保留風險?；蚍Q自留風險,是指當風險不能避免或因風險有可能獲利時，由自己承擔風險的一種作法。在建筑工程固定價格合同中考慮一定比例的風險金，以前通常稱為不可預見費，就是對合同中明確的潛在風險的處理基金。風險基金的比例取決于合同風險范圍和對風險分析的結果,一旦出現風險，發(fā)生經濟損失，由風險基金支付。四、施工企業(yè)降低風險的根本途徑（一）有賴于國家在宏觀上深化改革，依法規(guī)范經濟秩序國家依靠深化改革，不斷規(guī)范建筑市場的競爭秩序，健全建筑市場的法律機制。認真貫徹落實《建筑法》、《合同法》和《招標投標法》，加強建筑市場的組織管理和制度建設，使市場秩序規(guī)范化、法制化。首先，要規(guī)范投資主體的經濟行為，增強依法行政和依法規(guī)范招標投標行為的自覺性，加強對建設項目的審核監(jiān)督，特別是建設資金的到位情況，堅決取諦“鉤魚項目”，加大查處力度。其次，要凈化投招標市場，做到公平公開，合理確定標價。大力提倡“陽光招標”，鏟除“暗箱”操作。把投招標工作與反腐倡廉活動結合起來，堅決打擊以權謀私，行賄受賄，貪贓枉法等犯罪行為，維護經濟秩序。三要增強施工企業(yè)的自我約束能力，自覺抵制不正當競爭，依法維護企業(yè)的自身利益。四要不斷改善投資環(huán)境，為施工企業(yè)創(chuàng)造一個良好的外部條件，正確對待眼前利益與長遠利益的關系。以實際行動維護支持國家基本建設，要嚴肅處理阻撓、干擾、破壞基本建設行為。（二）提高認識牢固樹立風險意識在市場經濟大潮中，施工企業(yè)風險是客觀存在的，并隨主客觀條件的變化而變化。建筑市場的風險，有外部市場不規(guī)范產生的，也有企業(yè)內部經營決策不慎造成的。要學習政策法規(guī)、金融知識、財會知識，提高對風險的鑒別能力。對風險不能視而不見或否認風險管理的必要性。對重大事項的決策要尊重客觀規(guī)律，決策過程要民主科學。既大膽創(chuàng)新，又穩(wěn)妥謹慎。要深入調查研究，把工作做細，避免個人盲目決策行為，重視可行性研究優(yōu)化方案。要建立可追溯的決策責任制度，有所為而有所不為。要樹立風險意識，加強風險管理，及時發(fā)現風險，回避風險，力爭把風險帶來的損失降到最低。（三）強化成本管理，完善內控制度施工企業(yè)的風險歸根到底是生存與發(fā)展的風險，企業(yè)的經濟實力是抵御風險的根本。要在競爭中求生存圖發(fā)展，就必須強化內部控制。要加強成本管理，提高經濟效益，重視成本事前、事中、事后的管理。首先把好源頭關，必須重視投標攬活。對所投項目認真調查研究，篩選方案，合理降造。樹立投入產出觀念，重視價格風險的控制，精確報價，量力而行。對資金不落實、條件刻苛，標價過低的風險項目堅決放棄，避免越干越虧。項目管理過程中，大力推行責任成本管理，落實內部承包，以責任成本為控制目標，及時開展調價索賠工作，定期進行經濟活動分析，使成本費用受控。重視對分包、轉包項目的管理，探索合作的方式，化解糾紛的風險?？沙闪⑻摂M聯合體或組建勞務作業(yè)隊等形式，嚴格控制整體包出。適度控制經營規(guī)模，變“廣種薄收”為“精耕細作”。不盲目追求產值規(guī)模，走內含式擴大再生產的路子。以技術創(chuàng)新占領市場，提高產品的科技含量，為別人所不為。要挖潛節(jié)約，實施以低成本為核心競爭力的戰(zhàn)略，提高企業(yè)的經濟效益，抓好在建項目的管理，以干促攬。不斷完善內部控制制度，落實經濟責任制，對失職行為實行責任追究制，規(guī)范經營行為。不斷降低成本，增強市場競爭力。（四）適度多元化經營，開發(fā)多層次市場施工企業(yè)的特點決定了企業(yè)生產經營具有間斷性，任務的獲取與街接受國民經濟的調整而變化。隨著投資主體的多元化，施工隊伍的增加，競爭形勢十分嚴峻。若將生產的產品或經營局限在一特定方面，將會帶來很大的風險。企業(yè)應根據自身的特點，適度進行多元化經營，適應長期生存和發(fā)展的需要?？捎羞x擇性地實行多元化經營的對策，開發(fā)多層次市場，實現一專為主多種經營。要大而強小而專，涉足的領域不能窄。要人有我新，科技領先。也可參股經營、聯合投資、興辦企業(yè)等，開發(fā)關聯型或非關聯型項目,拓寬經營渠道，開辟第二財源。多種經營的戰(zhàn)略非權宜之計，同時，應謹慎從事，反對盲目亂投資上項目而加大經營的風險。（五）加強財務管理，管好用活資金施工企業(yè)的資金來源主要是各種借款，籌資渠道難以多渠道，由于投資收益低，靠吸取資本金或發(fā)行債券不現實。當前大量的應收款項成為企業(yè)沉重的負擔。一方面資金被建設單位無償占用，另一方面大量的利息支出浸蝕著施工利潤，管好用活資金與企業(yè)的經濟效益緊密相關。一要建立領導和職工共同參與管理的全員資金管理。在資金的撥放、運用、管理上下功夫，盡可能減少資金占用，二是適應現代理財意識，以效益為中心，講究生財、聚財、用財之道，勤儉節(jié)約，精打細算，適度集中財力，減少資金沉淀。壓縮非生產性支出，適度控制機械設備的購置，對通用的應以租為主。既算經濟效益，也算現金流量。三要加大清欠力度，對長期欠款的項目，要落實責任人限期清理。必要時應用法律武器，維護企業(yè)合法權益，并建立清欠激勵制度。四要嚴格執(zhí)行財經紀律和制度，用紀律和制度來約束資金運動，防止資金流失、資金失控和資金周轉不靈，使有限的資金發(fā)揮更大的作用，要保證資金的安全，加強投資決策，以減少投資失誤。加速資金周轉，提高資金的使用效率。五、施工企業(yè)防范風險的具體措施（一）以施工合同為基礎的索賠1．索賠的法律依拒施工索賠是合同和法律賦予受損失者的權利，對建筑企業(yè)來說是一種保護自己，維護自己正當權益，避免損失，增加利潤的手段。雖然我國在培育和發(fā)展建筑市場中還存在有關法規(guī)不夠健全、不夠嚴密的問題，但對逐漸推行工程施工索賠工作，客觀上還是有一定條件的?！睹穹ㄍ▌t》、《合同法》以及《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉換經營機制實施辦法》等都有涉及工程索賠的條款，可以作為推行工程索賠的法律依據。第一，《民法通則》第106條規(guī)定：公民、法人違反合同或者不履行其他義務的，應當承擔民事責任。根據民事責任原則，在《民法通則》第111條對違反合同的民事責任作了如下規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定條件的，另一方有權要求履行或者采取補救措施，并有權要求賠償損失?！钡?12條規(guī)定：“當事人一方違反合同的賠償責任，應當相當于另一方因此所受到的損失?！痹谑┕ず贤男羞^程中，發(fā)包人違反合同的現象屢屢發(fā)生，這種違反合同的現象可能是合同內因素，也可能是合同外因素；可能是發(fā)包人故意行為，也可能是客觀原因，發(fā)包人不能履行合同或者不能完全履行合同。無論什么情況，只要是發(fā)包人的責任使建筑企業(yè)遭受到合同價款以外的損失或影響工期，施工企業(yè)就可以依法要求發(fā)包人采取補救措施，并有權要求賠償損失，這種要求賠償權，就是依法索賠權。第二，《合同法》第107條至114條也有上述類似規(guī)定。在施工合同履行過程中，由于發(fā)包人的過錯，建筑企業(yè)可以依據這些條款向發(fā)包人要求其支付違約金和賠償金，這種要求即為索賠。另外，《合同法》第286條及最高人民法院對其“優(yōu)先受償權”的司法解釋，為建筑企業(yè)的索賠提供了優(yōu)先受償的法律支持。第三，國家建設部、國家體改委和國務院經貿辦發(fā)布的《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉換經營機制實施辦法》第34條規(guī)定，要“按照國際慣例，建立工程索賠制度。”第6條規(guī)定，“對于建設資金不足，物資供應短缺的工程，企業(yè)有按照合同規(guī)定追究違約責任，并有權調整施工進度。”第7條規(guī)定，“工程的承包價格應由企業(yè)與工程發(fā)包單位本著公平、合理的原則，通過投標競爭，在雙方簽訂的工程承包合同中規(guī)定。在工程施工中，如發(fā)生工程量變化，設計變更等，企業(yè)有權要求按有關規(guī)定調整預、決算?！鄙鲜鰲l款也可作為建筑企業(yè)向發(fā)包人要求索賠的依據。2．索賠的證據種類（1）投標文件。它是組成施工合同的重要部分，其內容包括承發(fā)包雙方的要約和承諾，在索賠要求中可以直接作為證據。（2）會議紀要。在施工管理過程中，發(fā)包人、承包人、監(jiān)理人及有關針對工程召開的一切會議紀要；但紀要必須經過參與會議的各方簽認，或由發(fā)包人或其代理人簽章發(fā)給建筑企業(yè)才具有法律效力。（3）來往信函。合同雙方的來往信件，特別是對建筑企業(yè)提出問題的答復或認可信等。（4）指令或通知。發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程師發(fā)出的各種指令、通知，包括工程設計變更、工程暫停等指令。（5）施工組織設計。這是指包括施工進度計劃在內并經發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程師批準的施工組織設計或施工方案。（6）施工現場的各種記錄。如施工記錄、施工日報、工長日記、檢查人員日記或記錄以及經發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程師簽認的工程中停電、停水、停氣和道路封閉、開通記錄或證明等。（7）工程照片。這是指注明日期、可以直觀的工程照片。（8）氣象資料。現場每日天氣狀況記錄,或請發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程師簽證的氣象記錄。（9）各種驗收報告。如隱蔽工程驗收報告、中間驗收工程報告、材料實施報告以及設備開箱驗收報告等。（10）有關原始憑證。如建筑材料的采購、運輸、保管和使用等方面的原始憑證，各種可以公開的成本和會計資料等。（11）國家發(fā)布的相關規(guī)定及有效信息。國家頒發(fā)的法律、法令和政策性文件，特別是涉及工程索賠的各類文件；政府有關工程造價主管部門發(fā)布的材料價格信息、調整造價的方法和指數等，一定要注意積累。3．按現行示范文本的索賠機會 《合同文本》提供的索賠機會發(fā)包人要求承包人需要特殊保密的措施費，由發(fā)包人承擔 工程師指令錯誤發(fā)生的費用、給承包人造成的損失，由發(fā)包人承擔 因發(fā)包人原因，承包人在施工中采取的緊急措施，造成承包人費用增加 發(fā)包人未能完成其義務（九項工作），造成延誤，賠償承包人損失 發(fā)包人因其自身原因，推遲工作因發(fā)包人原因暫停施工 13 工期延誤條款（7種情況）15 發(fā)包人要求工程部分或全部達到優(yōu)良標準。工程質量因發(fā)包人原因達不到約定條件 16 1）工程因工程師不正確糾正或其他非承包人原因造成的返工，修改2）包人檢驗合格后，又發(fā)現承包人造成的質量問題，費用由承包人承擔3）工程師影響施工正常進行，如檢驗為合格，由發(fā)包人承擔追加合同價款 18 工程師要求重新檢驗，如工程合格 由于設計原因試車達不到驗收要求，發(fā)包人負責修改設計；由于設備制造原因試車達不到驗收要求，且設備為發(fā)包人采購 合同價款調整條款（4種情況） 發(fā)包人供材料、設備延誤或不合格 設計變更 不可抗力 工程施工發(fā)現地下障礙和文物而采取的保護措施 因發(fā)包人原因，解除合同，由發(fā)包人按合同支付已完工程價款和賠償承包人有關損失總之，簽好合同是索賠成功的前提，但在簽訂合同時應特別注意兩點：一是盡量為自己一方埋下索賠的機會；二是盡量使對方忽略履行合同時可能產生的錯誤。只有這樣，才能為履行合同時提供索賠的機會和索賠成功。（二）以《合同法》286條及其司法解釋為依據的維權全國人大于1999年頒布實施的《合同法》第286條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?！弊罡呷嗣穹ㄔ河钟?002年6月對“價款優(yōu)先受償權”問題進行了解釋，規(guī)定“建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其它債權”。《合同法》286條及其司法解釋對于建筑企業(yè)維護自己合法權益而言，不啻為“一把尚方寶劍”。建筑企業(yè)的合法權益，化解工程項目的不同風險，是建筑企業(yè)生存與發(fā)展的必然選擇。在對業(yè)主索賠過程中，把協(xié)商或合同解決經濟損失作為上策，若確實協(xié)商無法解決，只有收集充足的證據，并在有效時限內訴諸法律解決，特別是對于那些誠信度極低且惡意“玩空手道”拖欠工程款的業(yè)主，惟有將他（她）們送上被告席。（三）防范違法工程的風險我國《建筑法》規(guī)定，允許建筑施工的工程項目應具備以下條件：（1）建筑工程用地批準手續(xù)；（2）在城市規(guī)劃內的建筑工程，已經取得規(guī)劃許可證；（3）需要拆遷的，其拆遷進度符合施工要求等。否則，即屬違法工程。對此類工程，政府通常做法主要有兩種：①對合同雙方（主要是發(fā)包方）進行一定的經濟處罰，責成發(fā)包方補辦相應手續(xù)。②按我國《行政處罰法》對工程進行強制拆除。如廣州市政府于2000年底至2001年初曾先后多次采取這種措施。這種情況下的建筑企業(yè)可能承擔的風險是受到行政處罰（如：罰款、喪失一定的投標權等）及無法收回工程款。此類風險主要出現在議標工程中，防范的途徑主要有：（1）了解業(yè)主和有關部門落實的工程是否合法。（2）如果其合法性得不到落實，合同約定支付高比例的進度款和中間結算，切勿墊資；或要求對方和第三方提保，以保證工程款的支付及非自己原因導致的損失，其擔保由對方承擔。（四）防范項目法人的風險有一種“發(fā)包人”,由于真正的業(yè)主為了該項工程的管理，甚至為了規(guī)避可能承擔的責任而設立，其表面特征是注冊資金由真正業(yè)主提供，注冊資金要么遠遠低于工程標價，要么不實；項目法人的人員是真正業(yè)主的工作人員，有的項目法人的法定代表人甚至是真正業(yè)主的主要負責人；建筑工程的用地由真正的業(yè)主辦理，土地使用權大多屬于真正業(yè)主。其法律特征不具有獨立承擔民事責任的法人資格。與這類項目法人合作可能出現的風險是建筑企業(yè)的工程款難以收回。防范措施一般為：①到土地管理部門（國土資源局）查清土地使用權的所有人，確認是否為項目法人；②如果是，盡量不要墊資；③當出現進度款拖欠時，要求發(fā)包人讓真正的業(yè)主提供履約擔保；④如工程已竣工則應迅速起訴，列發(fā)包人和真正的業(yè)主為共同被告并保全所建工程和真正業(yè)主的其他資產。（五）防范墊資工程的風險建筑市場的不規(guī)范使得墊資施工成為司空見慣的事了，雖然國家明文禁止，但禁而不止。而墊資行為一旦發(fā)生，收不回款項的風險則如影相隨。該風險的規(guī)避可以從兩個方面進行：（1）要求業(yè)主請第三方提供充分、適當的擔保（如銀行保函、抵押等）。（2）風險轉移給材料商和分包商。我國《合同法》規(guī)定了債權、債務和合同的轉讓，建筑企業(yè)的工程款項的債權轉讓給分包商和材料商不需經業(yè)主同意，只需通知業(yè)主就行了。但債權轉讓必須注意以下幾點：①分包合同、材料購銷合同的約定支付額度不得高于總包合同約定的進度款的支付額度。②分包工程的核量和材料購銷的對帳要及時準確。③分包合同和材料購銷合同應明確約定：當業(yè)主拖欠總包工程款的額度大于分包欠款或材料欠款比例時，或者由于非總包人原因致使總包工程款不能