【文章內(nèi)容簡介】 證明材料，如營業(yè)執(zhí)照登記證，根據(jù)工商局審批的主體性質(zhì)確定是否可以做為被處罰主體，這是第一步，但現(xiàn)在很多單位不會看被處罰單位的營業(yè)執(zhí)照，即使看了也不會深入分析它是什么性質(zhì)，可不可以做為被處罰主體，對于現(xiàn)代社會的新生法律主體的類型，要根據(jù)法律明確的規(guī)定予以確認，如法律規(guī)定有獨立財產(chǎn)，獨立辦公地點，可以獨立承擔民事責任的可以做為被處罰主體，就是大家在行政處罰的時候一定要在這方面有個認識。幾年前有這樣一個案件，某單位對某一個違法行為人進行行政處罰時，把被處罰人的名字寫的與本人的身份證件上的名字不一致，這個案件后來到法院申請強制執(zhí)行的時候沒有被立案，一字之差造成很嚴重的后果，還有的單位對無證經(jīng)營的就是沒辦理工商執(zhí)照的處罰，處罰決定書下給其所開的字號，XXX店，而不是個人，這都是錯誤的。所以在行政處罰的時候首先要明確被處罰主體的性名，這就要求我們進行行政處罰的時候要提取當事人的身份證明，以免出現(xiàn)上述類似錯誤。（三）證據(jù)的采信一起行政處罰案件一定要違法事實清楚才能定性，然后決定行政處罰，而事實清楚的表現(xiàn)形式就是證據(jù)確鑿，證據(jù)確實充分，證據(jù)形式符合法律規(guī)定。證據(jù)采信我們要把握好三個方面，證據(jù)的關(guān)聯(lián)性，合法性和真實性講一個案件，某地規(guī)劃部門對一起違法建筑做調(diào)查，建房人說所建房屋用的土地是其哥哥的，也就是土地使用證上寫的是哥哥的名字，因其哥哥外出房屋歸他使用，他因沒有地方放雜物，經(jīng)哥哥允許出資建了棚子，當?shù)匾?guī)劃部門只根據(jù)弟弟的一分調(diào)查詢問筆錄對其哥哥進行了行政處罰。這起案件中，證據(jù)和處罰主體之間沒有關(guān)聯(lián)性。有的單位處罰只憑一份沒有當事人簽字確認的現(xiàn)場檢查筆錄做出行政處罰決定，證據(jù)不足。有的單位原則性的東西調(diào)查清楚，但一些違法情節(jié)調(diào)查不清，如違法所得計算不清，計算無依據(jù)。違反法定程序收集的證據(jù)，以偷拍、偷錄、竊聽、脅迫、暴力等不正當手段獲取的證據(jù)材料都不能做為證據(jù)作用。行政處罰過程中我們最常用的證據(jù)是調(diào)查詢問筆錄，一份完整的詢問筆錄要有2名以上執(zhí)法人員調(diào)查詢問，調(diào)查詢問人分別是調(diào)查詢問筆錄上簽字，而代簽不能證明是2人以上，被處罰人要逐頁簽字，否則沒簽字的那頁不能做為證據(jù)使用，現(xiàn)實工作中這種情況也較多存在，多頁詢問筆錄，只在最后一頁上簽字確認，那么前幾頁沒有經(jīng)過當事簽字確認的詢問筆錄是沒有證據(jù)效力的，不能做為證據(jù)使用。調(diào)查詢問筆錄包括案由，詢問機關(guān)名稱，詢問人，記錄人的姓名，被詢問人的基本情況，詢問地點，始末時間，行政執(zhí)法人員表明身份和亮明執(zhí)法證件的記錄，及詢問內(nèi)容（詢問筆錄要把違法的時間，地點，行為，行為人，情節(jié)及后果要詢問清楚），某單位在做詢問筆錄時所問的都是關(guān)于A性質(zhì)違法行為的事，處罰的時候卻是B性質(zhì)，就是所問非所答。還有的單位多個調(diào)查詢問筆錄之間的時間存在予盾，同一個執(zhí)法人員在同一時間不同地點對不同的人進行詢問，證據(jù)無效。證據(jù)的形式一定要符合法律規(guī)定，一份完整的證據(jù)要有提供人簽字蓋章，注明日期，要有提取人簽字，否則不能做為證據(jù)使用。對法人身份的處罰對象取證的時候，要有單位蓋章，除了調(diào)查詢問筆錄，其它證據(jù)都要有章，部分證據(jù)只有簽字，沒有蓋章是沒有法律效力的，如授權(quán)委托書。二、程序程序適用分簡易程序和一般程序，適用簡易程序的條件：一是違法事實確鑿并有法定依據(jù)，二是處罰種類和幅度分別是對公民處以50元以下，對法人或其他組織處以1000元以下的罰款或者警告的。簡易程序也要二人以上執(zhí)法。其它案件適用一般程序，在適用程序的時候，個體工商戶是視為公民個人，對個體工商戶處50元以下用簡易程序，處1000元要用一般程序，在這里給大家講一個常識，以上，以內(nèi)，屆滿包括本數(shù)，不滿，以外不包括本數(shù)，以日，月，年計算的開始的當天不天不算入，從下一天開始計算。程序的重要性今天在這里因為時間關(guān)系就不多講了，程序問題最簡單最直接的重要性，是程序違法會導(dǎo)致處罰案件被撤銷，重做。在這里主要給大家講一下行政處罰執(zhí)法過程中常出現(xiàn)的違反程序規(guī)定的情形。（一）程序倒置，如，決定書在調(diào)查筆錄之前，也就是調(diào)查過程沒有結(jié)束，處罰決定就已經(jīng)下了，行政處罰法規(guī)定調(diào)查終結(jié)，根據(jù)不同情況做出決定。罰款票據(jù)的時間在處罰決定書之前，就是還沒下行政處罰決定書就已經(jīng)收取罰款了。法制機構(gòu)的審核意見、領(lǐng)導(dǎo)審批意見是結(jié)案后事后補簽的，程序倒置。（二）聽證告知、行政處罰事先告知和處罰決定書之間沒有給予足夠的法定時限，剝奪了處罰對象的聽證權(quán)、陳述申辯權(quán)，行政處罰事先告知除了部門法，法律沒有明文規(guī)定給予幾天的陳述申辯時間，所以行政處罰告知書和行政處罰決定之間給幾天時間都可以，但在實際工作中往往是上面寫的很清楚給三天時間，當事人也沒有放棄陳述申辯的意思表示沒有給夠時間就予以處罰了，這是不妥當?shù)?，如果給不夠明文告知的時限規(guī)定，那么讓當事人寫一個放棄陳述申辯的文書，形式不限。聽證告知法律明文規(guī)定要給夠三天時間，這是法定時間不能剝奪也不能放棄，必須給夠，且從當事人收到文書的次日起算，足三天，如一號當事人收到，那么從二號算起，二、三、四，最早五號才能下處罰決定。（三）沒有明確告知復(fù)議和訴訟機關(guān)，或者告知的時間有誤，訴訟和復(fù)議的機關(guān)和時間各部門法之間規(guī)定的有不一樣的，《行政處罰法》是60天之內(nèi)提起行政復(fù)議，三個月內(nèi)提起行政訴訟，這是各執(zhí)法單位都應(yīng)該給當事人的權(quán)利。所以在告知訴權(quán)的時候一定要嚴格按照法律規(guī)定的明確告知，如果法律規(guī)定有不一致時候遵循大法。否則這個案子一定是錯案，予以撤銷。或者沒有明確告知復(fù)議和訴訟的機關(guān)是哪一個，錯列，漏列，這在法律上都被視為程序嚴重違法，屬于被撤銷的情形。而有些單位往往用制式文書，統(tǒng)一訴權(quán)告知事項，不和所適用的法律條文對照，導(dǎo)致錯誤告知，這個問題要注意。尤其是現(xiàn)在，各單位所適用的法律類型較多，這個問題要引起重視。（四）應(yīng)當適用聽證程序的案件沒有下發(fā)聽證告知書，適用聽證程序的條件：主要有兩類，一是責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者營業(yè)執(zhí)照；二是較大數(shù)額的罰款。（五）審批表內(nèi)容填寫不全，沒有依據(jù)，沒有處罰內(nèi)容。有的需要審批的事項沒有經(jīng)過審批，如先行登記保存沒有經(jīng)過領(lǐng)導(dǎo)審批，卷內(nèi)沒有審批文書，領(lǐng)導(dǎo)簽字，法律明文規(guī)定先行登記保存的必須在期限內(nèi)做出處理決定，有的單位沒有在時限內(nèi)處理，有的單位甚至對先行登記的物品沒有處理情況的說明，收了，但不知處理結(jié)果，還了要有當事人簽收單，沒收了要有沒收的票據(jù)。罰沒票據(jù)上沒有章，沒有日期。有的單位的部門法應(yīng)當履行的程序沒有履行，如鑒定結(jié)論應(yīng)當告知當事人，當事人有重新申請鑒定的權(quán)力，但沒有履行告知義務(wù)就做出行政處罰決定，剝奪當事人的權(quán)力，程序嚴重違法。還有后補卷宗的問題，執(zhí)法過程中沒有邊辦案，邊做相應(yīng)的法律文書，而是只有一張罰款票據(jù)是真實的，其它的全是事后編的做出來，后補的東西不可能天衣無縫，往往是漏洞百出。（六）送達的問題單獨講一下，法律上的時間都是從當事人知道或者應(yīng)當知道時起算，就是從當事人收到法律文書之日起算，送達回證是一個非常重要的法律文書。行政法律文書送達的方式（1）、直接送達；（2）、留置送達。要有兩個以上見證人見證；（3）、委托送達；（4）、郵寄送達。郵寄送達要有被送達人本人簽字的掛號回執(zhí)。；（5）、轉(zhuǎn)交送達；（6）、公告送達。60天公告。現(xiàn)在常出現(xiàn)的問題和錯誤是：送達回證上填寫的項目和內(nèi)容不全，如送達的是哪一個文書，一定要特指；收件人是誰，收件人不是本人和本人是什么關(guān)系，備注里標明；還有最重要的是送達時間，一定要清楚明確，并由收件人本人填寫。送達回證上面的部分項目如，送達人，受送達人，送達時間不要機打，要本人填寫，才有證據(jù)效力。三、法律依據(jù)（一）行政處罰適用的法律必須是現(xiàn)行有效的，行政處罰的設(shè)定：象市政府這一級的行政機關(guān)只能制定規(guī)范性文件，是沒有權(quán)力設(shè)定行政處罰的，只能執(zhí)行上級出臺的法律規(guī)定。省、自治區(qū)、直轄市人民政府和省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府以及經(jīng)國務(wù)院批準的較大的市人民政府制定的規(guī)