連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同后訂立無固定期限勞動合同的適用(編輯修改稿)
2024-11-04 12:42 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 動合同愿意的情況下，勞動者才有權(quán)主張簽訂無固定期限勞動合同；此外，“的”字表達(dá)的是一種狀態(tài)，是指雙方達(dá)成合意的情形，如果僅需勞動者的意見決定是否簽訂無固定期限勞動合同，則完全無需再有“續(xù)訂勞動合同的”這七個字。其實，《勞動合同法實施條例》第十一條的規(guī)定也印證了上述觀點。該條例規(guī)定：“除勞動者與用人單位協(xié)商一致的情形外，勞動者依照勞動合同法第十四條第二款的規(guī)定，提出訂立無固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同”，該規(guī)定同樣是先必須符合“規(guī)定”，然后再“提出”。而且該條例還強調(diào)了“協(xié)商一致”的特殊余地，上海市高級人民法院進(jìn)而規(guī)定：“勞動者符合簽訂無固定期限勞動合同的條件，但與用人單位簽訂固定期限勞動合同的，根據(jù)《勞動合同法》第十四條及《實施條例》第十一條的規(guī)定，該固定期限勞動合同對雙方當(dāng)事人具有約束力。合同期限屆滿時，該合同自然終止”，相關(guān)的意思表示非常明確了。最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）（征求意見稿）》第四條則規(guī)定：“勞動者與用人單位連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有勞動合同法第三十九條和第四十條第（一）項、第（二）項規(guī)定的情形，第二次固定期限勞動合同期滿后，雙方同意續(xù)訂勞動合同，勞動者請求確認(rèn)與用人單位之間形成無固定期限勞動合同關(guān)系的，應(yīng)予支持”。雖然此規(guī)定目前僅是草案，但已足以反映最高人民法院對連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同后應(yīng)否續(xù)簽以及如何簽訂勞動合同的理解。根據(jù)北派的觀點，用人單位與勞動者連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同，用人單位僅在第一次合同到期之時有終止合同的權(quán)利，當(dāng)用人單位與勞動者簽訂第二次固定期限勞動合同時，基本“等同于”與勞動者已訂立了無固定期限勞動合同，因為第二次合同到期時，如果勞動者沒有勞動合同法第三十九條和第四十條規(guī)定的情形而又要求訂立無固定期限勞動合同，用人單位則必須訂立。這樣將迫使用人單位在第一次勞動合同到期時，就必須做出終止勞動合同還是續(xù)訂勞動合同的選擇。若此觀點得到明確肯定，則在實際操作中將會引起不小的波瀾?！秳趧雍贤ā吩?008年實施的時候，不少用人單位都將勞動合同期限定為3年，目前，3年期限將至，北派的觀點促使不少用人單位對員工是否續(xù)簽勞動合同有了更多的考慮。而對于那些目前在履行第二份勞動合同的用人單位而言，在勞動合同到期時，若提出終止勞動合同的，是否會構(gòu)成違法終止進(jìn)而支付賠償金則成為需要慎重考慮的法律風(fēng)險。而那些第二份勞動合同已經(jīng)到期，員工辦理離職手續(xù)后再回頭主張要求訂立無固定期限勞動合同是否能成立也亟待思考。實際上，不管是南派或北派的觀點，二次或三次爭議的焦點都源自于無固定期限勞動合同。在勞動合同法時代，由于推行無固定期限勞動合同作為常態(tài)的勞動合同形態(tài)，同時又取消了約定終止制度、收緊了勞動合同單方
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