【文章內(nèi)容簡介】 比例由招標方根據(jù)工程造價情況確定，一般情況是工程造價越高比例應(yīng)該越低，因此具有相對的固定性，招標人不能漫天要價，必須符合法律的規(guī)定。第五履約保證金必須游離在工程造價之外，只作為中標方違約時招標方損失的補償，招標人必須是具備招標能力的法人，其建設(shè)資金已經(jīng)到位，不能把履約保證金作為工程造價的補充。因此，履約保證金具有獨立性，必須由雙方認可的機構(gòu)負責收繳、儲存、執(zhí)行和返還。履約保證金的收取主體法律法規(guī)對履約保證金交付給誰沒有明確規(guī)定。從表面上看，履約保證金與合同履行密切相關(guān)，似乎應(yīng)該由采購人收取，但這是片面的。政府采購具有公共政策功能，政策功能的體現(xiàn)應(yīng)是全方位、具體的，包括對履約保證金的管理，集中采購機構(gòu)不能讓履約保證金變成采購人手中可以任意處置中標人的武器。其實采購人不恰當?shù)厥褂寐募s保證金的情況時有所見，如以履約保證金作為要挾條件，迫使中標人增添或改變部分合同內(nèi)容，以履約保證金抵合同預(yù)付款，合同執(zhí)行完畢后履約保證金遲遲不退還或被占用。從這個角度上說，履約保證金應(yīng)由集中采購機構(gòu)收取，從而保持操作的連貫性、一致性，集中采購機構(gòu)作為中間方，能站在公正立場上正確處理履約問題，同時也便于對采購人與供應(yīng)商進行有效控制，維護雙方的合法權(quán)益。履約保證金收取標準履約保證金收取標準應(yīng)該遵循幾個原則：一是履約保證金的數(shù)目要大于合同預(yù)付款數(shù)目，以規(guī)避可能存在的風(fēng)險。二是履約保證金的數(shù)目要與投標保證金持平或稍高，技術(shù)含量高、不能準時履約將會給采購人帶來巨大損失的項目，要適當提高履約保證金數(shù)額。三是履約保證金數(shù)額的確定要與合同付款條件聯(lián)系起來，初步設(shè)想兩者之間應(yīng)該成反比關(guān)系，即分階段付款條件對供應(yīng)商有利時，履約保證金應(yīng)該多收，反之則少收。履約保證金的作用第一，更為適應(yīng)建筑業(yè)市場的特點。建設(shè)工程項目是由建設(shè)單位投資，承建商負責建設(shè)施工。由于建設(shè)項目都是先訂合同后施工，每個項目的投資對建設(shè)單位來講，都具有風(fēng)險性，選擇好承建商就是極為關(guān)鍵的一個市場運作環(huán)節(jié)，建設(shè)單位不僅必須對中標的承建商的資信有深刻的了解和足夠的信心，同時要有相應(yīng)的措施和手段，證明承建商具有良好的資信和雄厚的實力，以適應(yīng)建筑業(yè)先簽臺同后施工的特點 實行履約保證金制度，將這種舉措法制化，可以增強建設(shè)單位對承建商的信任度，減少投資方的風(fēng)險，為雙方的合作打下良好的基礎(chǔ)。第二，可以保證招標承建商市場運作的規(guī)范化，杜絕不合理的壓價競標。在建筑市場招投標運作中，有些承建商為了中標，在投標時把造價壓到成本以下，中標后，在施工時以增項、。這種不正當競爭導(dǎo)致建設(shè)單位錯誤地選擇和確定承建商，排擠了規(guī)范化運作的承建商。實行履約保證金制度后，中標的承建商如果不按合同的造價執(zhí)行，建設(shè)單位可以另外選擇承建商，履約保證金不退還原中標的承建商，用作補償招標單位另選承建商的費用損失，這樣就可以制約和預(yù)防投標單位壓價欺騙招標人，擾亂建筑業(yè)市場。第三，有利于維護合同的法律效力，保證合同的正常履行。建設(shè)工程合同的執(zhí)行過程是一個相當長的時間區(qū)間，需要承建商嚴格按照合同條款履行承擔的義務(wù)，才能按工期、質(zhì)量要求完成建設(shè)任務(wù)+也就對承建商的工程實施進行監(jiān)督和制約。履約保證金是招標單位對中標承建商極為有力的約束條件，有利于建設(shè)單位、監(jiān)理單位對承建商實施有效的監(jiān)督與控制，防止承建商采取以次充好、偷工減料等手段轉(zhuǎn)移建設(shè)資金，降低工程質(zhì)量水平，促使承建商認真履行合同。第四，有利于我國建筑業(yè)市場同國際市場接軌。履約保證金是國際建筑市場運作的一個慣例，世行指南和亞行準則都有相應(yīng)規(guī)定，國際咨詢工程師聯(lián)合會制定的《土木建筑工程合同條件》中也有明確的履約保證金規(guī)定。實行履約保證金制度，可以利用國際上的有關(guān)規(guī)定，保護國內(nèi)投資者的利益，使我國建筑業(yè)市場同國際市場在相關(guān)規(guī)定上同步，為我國更好的參與國際大競爭做出貢獻。第五，有利于規(guī)范整個建筑業(yè)市場管理，促使建設(shè)工程向信譽、質(zhì)量好的承建商集中，目前我國從事工程施工的企業(yè)過多，企業(yè)實力普遍較弱，特別是在80年代建筑市場極速膨脹時，大量的小企業(yè)紛紛成立，其工程運作能力極為低下。隨著我國建筑業(yè)市場趨于平穩(wěn)，市場競爭將更加激烈，需要有相應(yīng)的制度淘汰一批落后的承建商，以求建筑業(yè)市場供求基本平衡。通過履約保證金制度，銀行、保險等金融機構(gòu)可以給施工力量強、工程質(zhì)量有保證、市場信譽好的承建商提供擔保，促使工程向這些企業(yè)集中，實力極弱、運作不規(guī)范的承建商在市場中的占有率就會下降，最終達到整體行業(yè)科學(xué)、規(guī)范經(jīng)營運作的目的。履約保證金的管理第一，應(yīng)嚴格招標單位的資格審核，保證招標單位主體資格的真實、合法。這是履約保證金制度能否有效實施的重要環(huán)節(jié)，也是保護承建商安全和合法權(quán)益的基本途徑。在審核招標方資格時，建設(shè)單位的實力、信譽，建設(shè)項目的真實性、合法性，建設(shè)項目資金的來源、狀況等應(yīng)該是審核的重點內(nèi)容，切實保證建設(shè)單位、建設(shè)項目符合國家法律制度的相關(guān)規(guī)定以及建設(shè)單位項目運作的規(guī)范化，以防止不法分子利用工程項目欺騙承建商，詐取承建商的資金。第二，嚴格履約保證金的管理，切實制定并落實履約保證金的具體管理細則，特別是向招標方提交現(xiàn)金時，對履約保證金的詳細管理辦法十分重要，不僅對承接工程的投標方是否投標產(chǎn)生重要影響，同時也是防止招標方將履約保證金充作工程款或挪做他用的重要保證條件。履約保證金的管理，重要的是確定履約保證金的管理機構(gòu)，應(yīng)該由信譽好，與招投標方?jīng)]有利害關(guān)系的金融機構(gòu)進行管理，絕不能由建設(shè)單位或總承包商直接進行管理，也不能由他們的上級進行管理，以提升承建商對履約保證金管理的安全感。第三，違約的處理問題必須由權(quán)威機構(gòu)認定后執(zhí)行，這也是履約保證金制度能夠順利實施的重要舉措。在建筑裝飾工程施工中，需要變更設(shè)計、施工方案的概率要大于土建、安裝工程，因此，如何正確地鑒定合同各方的違約也是重要的環(huán)節(jié)。是否違約，哪方違約的認定必須由第三方進行。進行違約鑒定的第三方，必須是專業(yè)機構(gòu)并具有公正、權(quán)威性，才能準確地界定違約責任，進行相應(yīng)的經(jīng)濟處罰，行業(yè)團體、審計、法律事務(wù)所等都應(yīng)在此方面有所作為。履約保證金的現(xiàn)實意義不少采購機構(gòu)在標書中注明投標人中標后投標保證金將自動轉(zhuǎn)為履約保證金，一旦投標保證金金額偏少時，轉(zhuǎn)入履約保證金階段還要補交。按照“18號部長令”規(guī)定的“5日內(nèi)退還”，按照標書規(guī)定，又必須在交納履約保證金后才能退還投標保證金，來回折騰，辦事效率不高。從這個角度來說，一旦投標過程未發(fā)生不良行