【文章內(nèi)容簡介】 私募基金，例如，某某明星已經(jīng)購買此產(chǎn)品…..。第十一條募集機構(gòu)應(yīng)當妥善保存投資者適當性管理以及其他與私募基金募集業(yè)務(wù)相關(guān)的記錄及其他相關(guān)資料，保存期限自基金清算終止之日起不得少于10年。解讀：銷售檔案對于后期糾紛解決、責(zé)任認定至關(guān)重要，募集機構(gòu)應(yīng)當確保銷售檔案的真實、完整，并在規(guī)定期限內(nèi)妥善保存。實踐中，在面臨合同糾紛時，投資者、相關(guān)機構(gòu)可能需要通過原始檔案文件來了解糾紛的來龍去脈，判斷相關(guān)人員的責(zé)任義務(wù)。第十二條募集機構(gòu)或相關(guān)合同約定的責(zé)任主體應(yīng)當開立私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶，用于統(tǒng)一歸集私募基金募集結(jié)算資金、向投資者分配收益、給付贖回款項以及分配基金清算后的剩余基金財產(chǎn)等，確保資金原路返還。本辦法所稱私募基金募集結(jié)算資金是指由募集機構(gòu)歸集的，在投資者資金賬戶與私募基金財產(chǎn)賬戶或托管資金賬戶之間劃轉(zhuǎn)的往來資金。募集結(jié)算資金從投資者資金賬戶劃出，到達私募基金財產(chǎn)賬戶或托管資金賬戶之前，屬于投資者的合法財產(chǎn)。解讀：此條規(guī)定的募集賬戶實質(zhì)上是由募集機構(gòu)代為管理的、歸屬于全體投資者的“第三方”資金賬戶。也就是說，在募集賬戶資金未進入私募基金財產(chǎn)賬戶或者托管賬戶之前，募集賬戶里的資金屬于投資者財產(chǎn)，但由募集機構(gòu)統(tǒng)一代為管理，由監(jiān)督機構(gòu)進行監(jiān)督?？梢钥闯?，歸屬于投資者的財產(chǎn)主要包括：劃入私募基金財產(chǎn)賬戶或托管賬戶之前的投資本金、私募基金分配的收益、私募基金剩余財產(chǎn)。此條理論上禁止私募基金賬戶直接與投資者賬戶發(fā)生資金往來。第十三條募集機構(gòu)應(yīng)當與監(jiān)督機構(gòu)簽署賬戶監(jiān)督協(xié)議，明確對私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶的控制權(quán)、責(zé)任劃分及保障資金劃轉(zhuǎn)安全的條款。監(jiān)督機構(gòu)應(yīng)當按照法律法規(guī)和賬戶監(jiān)督協(xié)議的約定，對募集結(jié)算資金專用賬戶實施有效監(jiān)督，承擔(dān)保障私募基金募集結(jié)算資金劃轉(zhuǎn)安全的連帶責(zé)任。取得基金銷售業(yè)務(wù)資格的商業(yè)銀行、證券公司等金融機構(gòu)，可以在同一私募基金的募集過程中同時作為募集機構(gòu)與監(jiān)督機構(gòu)。符合前述情形的機構(gòu)應(yīng)當建立完備的防火墻制度，防范利益沖突。本辦法所稱監(jiān)督機構(gòu)指中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司、取得基金銷售業(yè)務(wù)資格的商業(yè)銀行、證券公司以及中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他機構(gòu)。監(jiān)督機構(gòu)應(yīng)當成為中國基金業(yè)協(xié)會的會員。私募基金管理人應(yīng)當向中國基金業(yè)協(xié)會報送私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶及其監(jiān)督機構(gòu)信息。解讀：此條對監(jiān)督機構(gòu)的職責(zé)進行了約定，明確其對募集資金劃轉(zhuǎn)安全負有連帶責(zé)任，并且必須成為基金業(yè)協(xié)會會員。同時明確，商業(yè)銀行和證券公司可以同時擔(dān)任募集機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)的角色，但要做好風(fēng)險隔離和防范利益沖突措施。此外，管理人需要將募集賬戶信息和監(jiān)督機構(gòu)信息向基金業(yè)協(xié)會報送。第十四條涉及私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶開立、使用的機構(gòu)不得將私募基金募集結(jié)算資金歸入其自有財產(chǎn)。禁止任何單位或者個人以任何形式挪用私募基金募集結(jié)算資金。私募基金管理人、基金銷售機構(gòu)、基金銷售支付機構(gòu)或者基金份額登記機構(gòu)破產(chǎn)或者清算時，私募基金募集結(jié)算資金不屬于其破產(chǎn)財產(chǎn)或者清算財產(chǎn)。解讀：本條強調(diào)了募集結(jié)算資金的特定屬性，呼應(yīng)了私募基金受托管理性質(zhì)，屬于對投資者財產(chǎn)的保護性條款。第十五條私募基金募集應(yīng)當履行下列程序：（一）特定對象確定；（二）投資者適當性匹配；（三）基金風(fēng)險揭示；（四）合格投資者確認；（五）投資冷靜期；（六）回訪確認。解讀：本條明確了私募基金募集活動應(yīng)當履行的六項程序，所有募集機構(gòu)都應(yīng)當遵從此條規(guī)定，按照程序銷售私募基金，切實做到賣者有責(zé)。第三章 特定對象的確定第十六條募集機構(gòu)僅可以通過合法途徑公開宣傳私募基金管理人的品牌、發(fā)展戰(zhàn)略、投資策略、管理團隊、高管信息以及由中國基金業(yè)協(xié)會公示的已備案私募基金的基本信息。私募基金管理人應(yīng)確保前述信息真實、準確、完整。解讀：明確募集機構(gòu)公開宣傳的內(nèi)容范圍，管理人對宣傳信息承擔(dān)的責(zé)任。此條意味著，在私募基金備案之前，募集機構(gòu)不得公開宣傳其具體信息，備案后也只能宣傳基金業(yè)協(xié)會公示的基本信息，與私募基金的非公開實質(zhì)保持一致。此外，此條也考慮到募集機構(gòu)開展募集活動的現(xiàn)實需求，允許對管理人本身及其部分人員的相關(guān)信息進行公開宣傳。第十七條募集機構(gòu)應(yīng)當向特定對象宣傳推介私募基金。未經(jīng)特定對象確定程序，不得向任何人宣傳推介私募基金。解讀：明確私募基金的所有宣傳推介活動必須經(jīng)過特定對象確定程序。第十八條在向投資者推介私募基金之前，募集機構(gòu)應(yīng)當采取問卷調(diào)查等方式履行特定對象確定程序，對投資者風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力進行評估。投資者應(yīng)當以書面形式承諾其符合合格投資者標準。投資者的評估結(jié)果有效期最長不得超過3年。募集機構(gòu)逾期再次向投資者推介私募基金時，需重新進行投資者風(fēng)險評估。同一私募基金產(chǎn)品的投資者持有期間超過3年的，無需再次進行投資者風(fēng)險評估。投資者風(fēng)險承擔(dān)能力發(fā)生重大變化時，可主動申請對自身風(fēng)險承擔(dān)能力進行重新評估。解讀：明確特定對象確定方式為主要問卷調(diào)查，目的是評估投資者風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力，有效期為3年，過期需要重新評估，但持有同一產(chǎn)品時間超過3年的除外。投資者需要書面承諾其符合合格投資者標準。第十九條募集機構(gòu)應(yīng)建立科學(xué)有效的投資者問卷調(diào)查評估方法，確保問卷結(jié)果與投資者的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力相匹配。募集機構(gòu)應(yīng)當在投資者自愿的前提下獲取投資者問卷調(diào)查信息。問卷調(diào)查主要內(nèi)容應(yīng)包括但不限于以下方面：（一）投資者基本信息，其中個人投資者基本信息包括身份信息、年齡、學(xué)歷、職業(yè)、聯(lián)系方式等信息；機構(gòu)投資者基本信息包括工商登記中的必備信息、聯(lián)系方式等信息；（二）財務(wù)狀況，其中個人投資者財務(wù)狀況包括金融資產(chǎn)狀況、最近三年個人年均收入、收入中可用于金融投資的比例等信息；機構(gòu)投資者財務(wù)狀況包括凈資產(chǎn)狀況等信息；（三）投資知識，包括金融法律法規(guī)、投資市場和產(chǎn)品情況、對私募基金風(fēng)險的了解程度、參加專業(yè)培訓(xùn)情況等信息；（四）投資經(jīng)驗，包括投資期限、實際投資產(chǎn)品類型、投資金融產(chǎn)品的數(shù)量、參與投資的金融市場情況等；（五）風(fēng)險偏好，包括投資目的、風(fēng)險厭惡程度、計劃投資期限、投資出現(xiàn)波動時的焦慮狀態(tài)等。《私募基金投資者問卷調(diào)查內(nèi)容與格式指引（個人版）》詳見附件一。解讀：明確募集機構(gòu)必須在投資者自愿前提下獲取其個人信息，并對問卷調(diào)查的主要內(nèi)容作了列舉。第二十條募集機構(gòu)通過互聯(lián)網(wǎng)媒介在線向投資者推介私募基金之前，應(yīng)當設(shè)置在線特定對象確定程序，投資者應(yīng)承諾其符合合格投資者標準。前述在線特定對象確定程序包括但不限于：（一）投資者如實填報真實身份信息及聯(lián)系方式；（二）募集機構(gòu)應(yīng)通過驗證碼等有效方式核實用戶的注冊信息；（三）投資者閱讀并同意募集機構(gòu)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)協(xié)議；（四）投資者閱讀并主動確認其自身符合《私募辦法》第三章關(guān)于合格投資者的規(guī)定；（五）投資者在線填報風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力的問卷調(diào)查；（六）募集機構(gòu)根據(jù)問卷調(diào)查及其評估方法在線確認投資者的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力。解讀：本條明確了在線問卷調(diào)查程序，強調(diào)募集機構(gòu)需要核實用戶的注冊信息。第四章 私募基金推介第二十一條募集機構(gòu)應(yīng)當自行或者委托第三方機構(gòu)對私募基金進行風(fēng)險評級，建立科學(xué)有效的私募基金風(fēng)險評級標準和方法。募集機構(gòu)應(yīng)當根據(jù)私募基金的風(fēng)險類型和評級結(jié)果，向投資者推介與其風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力相匹配的私募基金。解讀：本條要求對所有私募基金進行評級，確定其風(fēng)險類型和評級結(jié)果，并與擬推介的投資者風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力相匹配?？偟脑瓌t是，將合適的產(chǎn)品賣給合適的人，也是賣者盡責(zé)的一個具體體現(xiàn)。第二十二條私募基金推介材料應(yīng)由私募基金管理人制作并使用。私募基金管理人應(yīng)當對私募基金推介材料內(nèi)容的真實性、完整性、準確性負責(zé)。除私募基金管理人委托募集的基金銷售機構(gòu)可以使用推介材料向特定對象宣傳推介外，其他任何機構(gòu)或個人不得使用、更改、變相使用私募基金推介材料。解讀：此條明確私募基金推介材料的制作方、擁有方和使用方為管理人，管理人可以授權(quán)委托的銷售機構(gòu)在特定范圍使用推介材料，但管理人對推介材料負有最終的責(zé)任。第二十三條募集機構(gòu)應(yīng)當采取合理方式向投資者披露私募基金信息，揭示投資風(fēng)險，確保推介材料中的相關(guān)內(nèi)容清晰、醒目。私募基金推介材料內(nèi)容應(yīng)與基金合同主要內(nèi)容一致，不得有任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。如有不一致的，應(yīng)當向投資者特別說明。私募基金推介材料內(nèi)容包括但不限于：（一）私募基金的名稱和基金類型；（二）私募基金管理人名稱、私募基金管理人登記編碼、基金管理團隊等基本信息；（三）中國基金業(yè)協(xié)會私募基金管理人以及私募基金公示信息（含相關(guān)誠信信息）；（四）私募基金托管情況（如無，應(yīng)以顯著字體特別標注）、其他服務(wù)提供商（如律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、保管機構(gòu)等），是否聘用投資顧問等；（五）私募基金的外包情況；（六）私募基金的投資范圍、投資策略和投資限制概況；（七）私募基金收益與風(fēng)險的匹配情況；（八）私募基金的風(fēng)險揭示；（九）私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶及其監(jiān)督機構(gòu)信息；（十）投資者承擔(dān)的主要費用及費率，投資者的重要權(quán)利（如認購、贖回、轉(zhuǎn)讓等限制、時間和要求等）；（十一）私募基金承擔(dān)的主要費用及費率；（十二）私募基金信息披露的內(nèi)容、方式及頻率；（十三）明確指出該文件不得轉(zhuǎn)載或給第三方傳閱；（十四）私募基金采取合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司組織形式的，應(yīng)當明確說明入伙（股）協(xié)議不能替代合伙協(xié)議或公司章程。說明根據(jù)《合伙企業(yè)法》或《公司法》，合伙協(xié)議、公司章程依法應(yīng)當由全體合伙人、股東協(xié)商一致，以書面形式訂立。申請設(shè)立合伙企業(yè)、公司或變更合伙人、股東的，并應(yīng)當向企業(yè)登記機關(guān)履行申請設(shè)立及變更登記手續(xù)；（十五）中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他內(nèi)容。解讀：本條明確推介材料主要內(nèi)容應(yīng)當與合同保持一致，如不一致，需要提前向投資者進行特別說明，防止出現(xiàn)因最終合同文本與推介材料不一致出現(xiàn)糾紛。實踐中，在產(chǎn)品出現(xiàn)虧損時，部分投資人會以管理人投資管理行為與銷售產(chǎn)品時描述的不一致，進而要求管理人進行賠償；也有部分管理人在銷售時夸大宣傳，誘導(dǎo)投資者購買產(chǎn)品，但在正式生效合同中加入限制性條款，不當侵害投資者合法權(quán)益，加大投資者責(zé)任，減少管理人義務(wù)。因此，推介材料中的主要內(nèi)容與最終簽訂的合同保持一致至關(guān)重要，是賣者盡責(zé)的重要核心要求之一，也是踐行“賣者盡責(zé)，買者有責(zé)”理念的基石條款。第二十四條募集機構(gòu)及其從業(yè)人員推介私募基金時，禁止有以下行為：（一）公開推介或者變相公開推介；（二）推介材料虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏；（三）以任何方式承諾投資者資金不受損失，或者以任何方式承諾投資者最低收益，包括宣傳“預(yù)期收益”、“預(yù)計收益”、“預(yù)測投資業(yè)績”等相關(guān)內(nèi)容；（四）夸大或者片面推介基金，違規(guī)使用“安全”、“保證”、“承諾”、“保險”、“避險”、“有保障”、“高收益”、“無風(fēng)險”等可能誤導(dǎo)投資人進行風(fēng)險判斷的措辭；（五）使用“欲購從速”、“申購良機”等片面強調(diào)集中營銷時間限制的措辭；（六）推介或片面節(jié)選少于6個月的過往整體業(yè)績或過往基金產(chǎn)品業(yè)績；（七）登載個人、法人或者其他組織的祝賀性、恭維性或推薦性的文字；（八）采用不具有可比性、公平性、準確性、權(quán)威性的數(shù)據(jù)來源和方法進行業(yè)績比較，任意使用“業(yè)績最佳”、“規(guī)模最大”等相關(guān)措辭；（九）惡意貶低同行；（十）允許非本機構(gòu)雇傭的人員進行私募基金推介；（十一）推介非本機構(gòu)設(shè)立或負責(zé)募集的私募基金；（十二）法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會和中國基金業(yè)協(xié)會禁止的其他行為。解讀：本條屬于底線要求，具有強烈的規(guī)制性意涵。違反本條規(guī)定的，屬于必須要處罰的情形。值得關(guān)注的是（三）、（四）、（五）中提及的銷售用語，這些詞語以前可能會經(jīng)常使用，但辦法實施后不得再使用。在實操中，募集機構(gòu)可能會面臨困惑，即到底如何推介私募基金產(chǎn)品。事實上，如果前面的特定對象確定程序到位、問卷調(diào)查真實有效，那么對私募基金感興趣的合格投資者是可以挑選出自己想要購買的產(chǎn)品。私募基金并不是適合所有投資者購買的公共金融產(chǎn)品，而是面向具備一定資產(chǎn)實力、投資經(jīng)驗以及風(fēng)險承受能力的高凈值客戶，因此在銷售方式上不能沿用公募基金或者銀行理財產(chǎn)品的做法，否則就會出現(xiàn)銷售不適當情形。第二十五條募集機構(gòu)不得通過下列媒介渠道推介私募基金：（一）公開出版資料；（二）面向社會公眾的宣傳單、布告、手冊、信函、傳真；（三）海報、戶外廣告；（四）電視、電影、電臺及其他音像等公共傳播媒體；（五）公共、門戶網(wǎng)站鏈接廣告、博客等；（六）未設(shè)置特定對象確定程序的募集機構(gòu)官方網(wǎng)站、微信朋友圈等互聯(lián)網(wǎng)媒介；（七）未設(shè)置特定對象確定程序的講座、報告會、分析會；（八）未設(shè)置特定對象確定程序的電話、短信和電子郵件等通訊媒介；（九）法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會規(guī)定和中國基金業(yè)協(xié)會自律規(guī)則禁止的其他行為。解讀：本條需要關(guān)注的是（六）、（七）、（八）三款，尤其是微信朋友圈，目前存在大量通過微信朋友圈向不特定對象推介私募基金的情況，嚴格意義上來講，這已經(jīng)違反了私募基金非公開募集的特性，屬于違規(guī)行為。辦法出臺之后，如還有此類情形，應(yīng)當會受到處罰。第五章 合格投資者確認及基金合同簽署第二十六條在投資者簽署基金合同之前，募集機構(gòu)應(yīng)當向投資者說明有關(guān)法律法規(guī)，說明投資冷靜期、回訪確認等程序性安排以及投資者的相關(guān)權(quán)利，重點揭示私募基金風(fēng)險，并與投資者簽署風(fēng)險揭示書。風(fēng)險揭示書的內(nèi)容包括但不限于：（一）私募基金的特殊風(fēng)險，包括基金合同與中國基金業(yè)協(xié)會合同指引不一致所涉風(fēng)險、基金未托管所涉風(fēng)險、基金委托募集所涉風(fēng)險、外包事項所涉風(fēng)險、聘請投資顧問所涉風(fēng)險、未在中國基金業(yè)協(xié)會登記備案的風(fēng)險等；（二）私募基金的一般風(fēng)險，包括資金損失風(fēng)險、基金運營風(fēng)險、流動性風(fēng)險、募集失敗風(fēng)險、投資標的的風(fēng)險、稅收風(fēng)險等；（三）投資者對基金合同中投資者權(quán)益相關(guān)重要條款的逐項確認，包括當事人權(quán)利義務(wù)、費用及稅收、糾紛解決方式等。《私募投資基金風(fēng)險揭示書內(nèi)容與格式指引》詳見附件二。解讀：本條關(guān)注投資冷靜期、回訪確認等程序性安排，以及投資者需要逐項確認相關(guān)合同條款。此前，投資者一般只在合同最后簽字，但在出現(xiàn)糾紛時，部分投資者會說沒看過合同，不了解合同，來推卸自己應(yīng)當承擔(dān)的責(zé)任。通過對合同主要條款逐項簽字的方式，可以在一定程度上避免此類情形出現(xiàn)，也可以