企業(yè)合同風(fēng)險(xiǎn)與防范講義(編輯修改稿)
2025-04-24 13:57 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 糾紛時(shí)，一般就會(huì)以國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)。所以必須在合同中約定好貨物的品種、規(guī)格、型號(hào)、等級(jí)等，以防止糾紛的產(chǎn)生，即便糾紛產(chǎn)生，合同中已有的約定也對(duì)自己有利 。 履行地點(diǎn)和方式，也會(huì)涉及到風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的轉(zhuǎn)移問題 ? 比如說貴陽的甲公司和?？诘囊夜竞炗喠艘环葙I賣合同，約定由乙公司向貴陽的甲公司提供海鮮，交貨地點(diǎn)在?？谀衬筹w機(jī)場，那么，貨物在飛機(jī)上的風(fēng)險(xiǎn)，如因延遲航班而致使海鮮壞了或者飛機(jī)失事海鮮毀損等，就由貴陽的甲公司承擔(dān)。相反，如果交貨地點(diǎn)約定在甲公司的冷凍倉庫，貨物在飛機(jī)上的風(fēng)險(xiǎn)以及從飛機(jī)場到甲公司的冷凍倉庫的風(fēng)險(xiǎn)就由海口的乙公司承擔(dān)。所以，在簽訂合同過程中，要充分運(yùn)用談判技巧盡量爭取避免己方的風(fēng)險(xiǎn)。 ? 在合同中，包括違約金的計(jì)算方法都應(yīng)明確。如果合同中沒有明確約定違約金的數(shù)額或計(jì)算方法，法院一般就會(huì)視為雙方當(dāng)事人放棄違約金權(quán)利，而不予支持。而且應(yīng)該針對(duì)合同內(nèi)容中不同的違約行為設(shè)定不同程度的違約條款和違約責(zé)任。 用語要嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)范。在簽訂合同時(shí)不要使用模棱兩可詞和多音多義詞 ? 如：“還欠款”的“還”字有兩種讀音，就有兩種完全不同的意思，一種意思是已經(jīng)償還了欠款，另一種意思是仍然欠款，沒有償還。 ? 要注意定金、訂金和預(yù)付款表達(dá)的法律意義不一樣，定金具備擔(dān)保的性質(zhì)，主要功能在于擔(dān)保合同的履行，給付定金并不是履行債務(wù)的行為。而訂金的性質(zhì)實(shí)則預(yù)付款，不具有定金的法律作用和意義，預(yù)付款是預(yù)先支付的一部分價(jià)款，不具備擔(dān)保性質(zhì)，給付預(yù)付款本身就構(gòu)成了履行債務(wù)的行為。 ? 合同履行不能或履行遲延時(shí)，就定金而言，如果是定金給付方違約，則無權(quán)要求返還定金，如果是定金收受方違約，則應(yīng)雙倍返還定金；就預(yù)付款而言，無論是由于給付方違約還是收受方違約而解除合同時(shí)，收受方均應(yīng)如數(shù)退還預(yù)付 款。 注意合同的生效條件 ? 依法成立的合同，自成立時(shí)生效。一般情況下，承諾生效時(shí)合同就生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等生效手續(xù)的，依照其規(guī)定。 ? 合同法規(guī)定的幾種特殊的生效合同： ? ① 附條件的合同。根據(jù) 《 合同法 》 第 45條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件，既可以約定生效條件，也可以約定解除條件。 ? ② 附期限的合同。根據(jù) 《 合同法 》 第 46條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限，既可以約定生效期限，也可以約定終止期限。 ? ③ 限制民事行為能力人訂立的合同。該類合同屬于效力待定合同，其有無效力取決于限制民事行為能力人的法定代理人的追認(rèn)與否。對(duì)該類合同，相對(duì)人有催告權(quán)，善意相對(duì)人還有撤銷權(quán)。 ? ④ 未被追認(rèn)的由沒有代理權(quán)的人訂立的合同。合同對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人自己承擔(dān)責(zé)任。 ? ⑤ 表見代理合同。該類合同比較特殊，即行為人雖然沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，但是相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。 ? ⑥ 單位代表人越權(quán)訂立的合同，除非相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。 ? ⑦ 無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同，如果經(jīng)過了權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 關(guān)于合同的擔(dān)保 ? 有的單位注冊資金只有 500萬元，但是可能簽訂 3000萬元的合同，這樣的合同風(fēng)險(xiǎn)是很大的。如何防范這樣的風(fēng)險(xiǎn)，最好的辦法就是使用擔(dān)保條款，讓對(duì)方提供足夠的擔(dān)保。 ? 根據(jù) 《 擔(dān)保法 》 的規(guī)定：擔(dān)保的方式有五種：保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金。簽訂抵押擔(dān)保合同的，必須要辦理抵押登記，因?yàn)樵趯?duì)方有多個(gè)債權(quán)人時(shí)，如果僅僅簽訂抵押合同而沒有辦理抵押登記，就不能夠優(yōu)先受償。有的企業(yè)將自己并不享有所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，或者是抵押的標(biāo)的物本身即不符合我國法律的有關(guān)規(guī)定，為禁止用于抵押的財(cái)產(chǎn)或標(biāo)的物本身就是法律禁止流通物，這樣的抵押合同無效，造成債權(quán)人財(cái)產(chǎn)流失。 ? 。 但 如果交易對(duì)方提供的是擔(dān)保人，應(yīng)該注意審查擔(dān)保人的實(shí)力和誠信。還有些企業(yè)認(rèn)為由行政機(jī)關(guān)或其所屬事業(yè)單位提供擔(dān)保更加可靠，但事實(shí)上按照 《 擔(dān)保法 》 有關(guān)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及事業(yè)單位不具有對(duì)外擔(dān)保資格，這樣的擔(dān)保形同虛設(shè)，是最不可靠的。 或裁或決應(yīng)當(dāng)明確 ? 我國實(shí)行“或裁或決”制度，選擇仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁和向法院提起訴訟是相互排斥的。在合同中應(yīng)明確發(fā)生爭議后的
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