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正文內(nèi)容

公司法與破產(chǎn)法的基本制度(編輯修改稿)

2025-03-26 00:01 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 公司法 》 的規(guī)定看,具體表現(xiàn)為:⑴不得抽回出資(第 3 9 209條);⑵虧損先行彌補(bǔ)( 177條);⑶無利潤不得分配股利;⑷提取法定公積金(第 177條);⑸股票的發(fā)行價(jià)格不得低于股票的面值(第 131條);⑹公司原則上不得收購本公司的股票(第 149條);⑺公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)物(第 149條)。 ? 資本不變?cè)瓌t是指公司的資本一經(jīng)確定,非依法定程序,不得隨意改變。 公司的設(shè)立與登記 ? 公司設(shè)立 ≠ 公司成立 ? 區(qū)別: ? 第一,發(fā)生階段不同; ? 第二,行為性質(zhì)不同; ? 第三,法律地位不同。 公司的設(shè)立與登記 ? 工商行政管理機(jī)關(guān)是公司登記機(jī)關(guān)。 ? 公司的登記事項(xiàng)包括:名稱、住所、法定代表人、注冊(cè)資本、企業(yè)類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。 ? 公司登記包括設(shè)立登記、變更登記和注銷登記。 公司的設(shè)立與登記 ? 分公司登記: ? 分公司是指公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營活動(dòng)的機(jī)構(gòu)。分公司不具有企業(yè)法人資格。 ? 公司設(shè)立分公司的,應(yīng)當(dāng)向分公司所在地的市、縣公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記;核準(zhǔn)登記的,發(fā)給《 營業(yè)執(zhí)照 》 。 ? 分公司登記事項(xiàng)包括:名稱、營業(yè)場所、負(fù)責(zé)人、經(jīng)營范圍。 ? 注:分公司的經(jīng)營范圍不得超出公司的經(jīng)營范圍。 公司的合并與分立 ? 公司合并:兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司依法達(dá)成合意,歸并為一個(gè)公司或創(chuàng)設(shè)一個(gè)新的公司的法律行為。(生產(chǎn)要素的合理流動(dòng) ? 壟斷) ? 公司合并分為吸收合并和新設(shè)合并兩類。 ? 特征:除在吸收合并中吸收公司存續(xù)外,其他公司的法人資格均歸于消滅;因合并而被消滅的公司的財(cái)產(chǎn)以及債權(quán)債務(wù),均為吸收公司或新設(shè)公司概括承受;原公司股東均被存續(xù)公司或新設(shè)公司所接收。 ? 問題:公司合并是否就是產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或企業(yè)兼并? 公司的合并與分立 ? 合并程序 :( 1)簽訂合并協(xié)議;( 2)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單;( 3)股東會(huì)作出合并決議( 2/3表決權(quán)多數(shù)通過);( 4)通知或公告?zhèn)鶛?quán)人;( 5)進(jìn)行資本的合并和財(cái)產(chǎn)的移轉(zhuǎn);( 6)辦理合并登記。 公司的合并與分立 ? 公司分立:一個(gè)公司又設(shè)立另一個(gè)公司或一個(gè)公司分解為兩個(gè)以上的公司的法律行為。 ? 公司分立有新設(shè)分立和派生分立兩種。 ? 公司分立前的債務(wù)按所達(dá)成的協(xié)議由分立后的公司承擔(dān)。 ? 公司合并與分立時(shí),公司應(yīng)當(dāng)自作出合并或分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人,并于 三十日內(nèi)(清算為六十日) 在報(bào)紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi),未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi),有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的,公司不得合并或分立。( 《 公司法 》 第 184185條) 公司的解散和清算 ? 《 公司法 》 第 190條:公司有下列情形之一的, 可以 解散: (一)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí);(二)股東會(huì)決議解散;(三)因公司合并或者分立需要解散的 。 ? 《 公司法 》 第 192條: 公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的, 應(yīng)當(dāng) 解散,由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組,進(jìn)行清算。(即 《 民法通則 》 第 45條中的 “ 依法被撤銷 ” ) 公司的解散和清算 ? 《 公司法 》 第 196條:因公司解散而清算,清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后,發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn) 不足 清償債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)立即向人民法院 申請(qǐng)宣告破產(chǎn) 。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后,清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。 公司的解散和清算 ? 《 公司法 》 第 193條:清算組在清算期間行使下列 職權(quán) :(一)清理公司財(cái)產(chǎn),分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單;(二)通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人;(三)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);(四)清繳所欠稅款;(五)清理債權(quán)、債務(wù);(六)處理公司 清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn);(七)代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。 ? 清償順序: 清算費(fèi)用 職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用 稅款 其他債務(wù) ? 《 公司法 》 第 197條:公司清算結(jié)束后,清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告,報(bào)股東會(huì)或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn),并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān),申請(qǐng)注銷公司登記,公告公司終止。不申請(qǐng)注銷公司登記的,由公司登記機(jī)關(guān)吊銷其公司營業(yè)執(zhí)照,并予以公告。 公司債 ? 公司債是指公司依照法定的條件和程序,以發(fā)行具有流通性的公司債券的形式,向社會(huì)公眾募集資金而發(fā)生的金錢債權(quán)債務(wù)關(guān)系。 ? 公司債是公司法上的一個(gè)特定概念,與公司向銀行借貸的債務(wù)或業(yè)務(wù)經(jīng)營產(chǎn)生的公司債務(wù)嚴(yán)格區(qū)分開來。 ? 籌資手段:增加公司資本 /借債 公司債 ? 公司債與公司債券是 內(nèi)容 與 形式 的關(guān)系。 公司債 與 公司債務(wù) 的異同: ? 相同點(diǎn):公司債在本質(zhì)上屬于公司債務(wù),在公司資產(chǎn)負(fù)債表中計(jì)入負(fù)債欄,公司債與公司債務(wù)的債權(quán)人都享有民法上的債權(quán)。 ? 不同點(diǎn):⑴產(chǎn)生原因不同;⑵權(quán)利主體不同;⑶標(biāo)的不同;⑷債務(wù)償還方
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