公司法的代理成本分析路徑講義(編輯修改稿)
2025-02-05 23:47 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 反對者而聞名于世。 主要觀點 ? 功利主義不考慮一個人行為的動機與手段，僅考慮一個行為的結(jié)果對最大快樂值的影響。能增加最大快樂值的即是善；反之即為惡。 ? 人們一切行為的準(zhǔn)則取決于是增進(jìn)幸福抑或減少幸福的傾向。不僅私人行為受這一原理支配，政府的一切措施也要據(jù)此行事。 按照邊沁的看法，社會的幸福是以最大多數(shù)的最大幸福來衡量的。 如果增加社會的利益即最大多數(shù)的最大幸福的傾向比減少的傾向大，這就適合于功利原理。 商事審判的價值觀：商事規(guī)律？ ? 營利性？ ? 效率？ ? 專業(yè)性？ ? 靜態(tài)安全 ? ? 實質(zhì)公平 vs. 形式公平 ? 同樣是賣菜，民事 ? 街頭巷尾的菜農(nóng)：一手交錢，一手交貨， 即時清結(jié)的交易 ? 蔬菜公司，內(nèi)部治理，上市公司，信息披露 ? 組織法與行為法 代理成本：商事裁判的新維度 ? 代理成本： 當(dāng)被稱為“委托人”的一方的福利，取決于被稱為“代理人”的一方的行為時，就產(chǎn)生了“代理問題” 。 ? 兩類代理成本（ Agency Costs）： ? 組織法上的代理成本 ? 行為法上的代理成本 組織法上的代理成本 ? 為維持公司等商事組織運作，而由一方或多方付出的成本。 ? 大股東與小股東：股權(quán)轉(zhuǎn)讓，查閱賬簿， 公司擔(dān)保等。 ? 股東與債權(quán)人：對賭協(xié)議 ? 股東與高管：高管的奢侈消費 ? 股東與雇員：勞資沖突 行為法上的代理成本 ? 原因： （查驗型、體驗型、信任型 ? 產(chǎn)品） ? ? 舉例：擁有強大談判地位（強勢主體） ? 擁有交易專屬性資產(chǎn)（弱勢主體） ? 在合同法與侵權(quán)法等行為法之外，還需要組織法與監(jiān)管法，組織法與行為法的相互補充 商事裁判如何處理代理成本 ? 抑制或者內(nèi)化代理成本：商事裁判的基石性原則 ? （ 1）立法盡可能壓制代理成本的產(chǎn)生空間 ? （ 2）如代理成本不可避免，法官應(yīng)盡量將該代理成本轉(zhuǎn)由成本創(chuàng)造者承擔(dān) 示例之一：股權(quán)轉(zhuǎn)讓 ? 案例一：張三與李四簽定了股份表決權(quán)買賣合同，以每份投票權(quán) ，賣給李四（問：能否解釋為什么自然人的股權(quán)買賣合同，被歸為商事合同，而不是民事合同？）。 ? 案例二：張三擁有房產(chǎn)一套，與李四簽訂了房屋出租協(xié)議，把未來五年的房屋占有與使用權(quán)賣給了李四，自己則保留著收益及處分權(quán)。 ? 案例三：張三是 A公司的債權(quán)人，與李四簽訂了債權(quán)之收益權(quán)的買賣協(xié)議，把該債權(quán)的利息請求權(quán)賣給李四，或者與其它權(quán)利打包，做成一個證券化產(chǎn)品，賣給市場，自己則保留著本金取回權(quán)。 性質(zhì)分析 ? 案例二是典型的物權(quán)法理的運用（所有權(quán)絕對） ? 案例三是典型的債權(quán)法理的運用（債權(quán)的相對性，當(dāng)事人之間的約定即法律） ? 案例一則是股權(quán)轉(zhuǎn)讓法理的運用。 ? 問：股權(quán)是什么？物權(quán)？債權(quán)？（股權(quán)包含著深刻的代理成本問題） ? 某公司有兩類股東，小股東持股 10%，其他股東持股 90% ? 理論上來說，如果允許投票權(quán)買賣，小股東可能買入 70%投票權(quán) ? 小股東控制股東大會，把公司價值 1000萬的資產(chǎn)，以低價 500萬元賣給了他的干姐姐 ? 小股東 50萬 +500萬 =450萬元（代理成本） 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的代理成本，表現(xiàn)為股權(quán)行使的外部性（什么是外部性？） 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 代理成本的產(chǎn)生原因： 其一，股權(quán)具有共益權(quán)屬性，其不當(dāng)行使會傷及其他股東利益； 其二，股權(quán)轉(zhuǎn)讓具有遏制公司管理者與股東之間代理成本的功效。公司管理者利用信息不對稱濫權(quán)謀權(quán)，損害股東利益，產(chǎn)生傳統(tǒng)意義上的代理成本 物權(quán)或債權(quán)的轉(zhuǎn)讓不會產(chǎn)生外部性問題，而股權(quán)（包括其權(quán)能）轉(zhuǎn)讓則須考慮其潛藏的外部性所引發(fā)的代理成本。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓方繼受的并不僅僅是權(quán)利，而是概括繼受了股東身份，必須接受此種身份所帶來的有利或者不利后果 禁止股東出
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