【文章內(nèi)容簡介】 （ 1）賣方享有完全的所有權(quán)，交付之貨物第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物。 例外：買方知道賣方貨物之瑕疵但仍同意接受該貨物的，賣方解除該項(xiàng)義務(wù)。（比如在出賣貨物時(shí)，就已經(jīng)明示其中的一部分已經(jīng)在某銀行設(shè)置了貸款抵押而仍同意購買，若因銀行申請(qǐng)執(zhí)行抵押，此時(shí)買方不能要求賣方承擔(dān)權(quán)利擔(dān)保責(zé)任） （ 2）賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物，即要求該貨物不能侵犯任何第三人的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和其他知識(shí)產(chǎn)區(qū)。 例外： 一是買方訂立合同時(shí)已經(jīng)知道或應(yīng)當(dāng)知道此項(xiàng)權(quán)利或要求的發(fā)生； 二是由于賣方要遵照買方所提供的技術(shù)圖樣、圖案、程式或其他規(guī)格的要求所致。（侵權(quán)是應(yīng)買方要求） 32 第四節(jié)、國際貨物買賣雙方權(quán)利義務(wù) （ 3）賣方并不是對(duì)第三方依據(jù)任何一國的法律所提出的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或請(qǐng)求都要向買方承擔(dān)責(zé)任，而僅在以下兩種情況下負(fù)責(zé)： 一是雙方在 訂約時(shí)已經(jīng)知道 買方將把貨物轉(zhuǎn)售到某一國家或在某一國家使用，則賣方對(duì)第三人依據(jù)該國有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的法律所提出的權(quán)利請(qǐng)求，應(yīng)對(duì)買方承擔(dān)。 二是在任何其他情況下，賣方僅對(duì)第三 方根據(jù)買方營業(yè)地所在國的法律 所提出的有關(guān)侵犯工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的請(qǐng)求，對(duì)買方承擔(dān)責(zé)任。 兩種情況之共同之處：賣方對(duì)侵權(quán)有預(yù)期，是明知故犯 33 第四節(jié)、國際貨物買賣雙方權(quán)利義務(wù) 一國甲公司與另一國乙公司訂立國際貨物買賣合同，假設(shè) 1980年 CISG適用于該買賣合同。那么根據(jù)該公約的規(guī)定，甲公司對(duì)于所售貨物的權(quán)利擔(dān)保事項(xiàng)包括哪些？ A、交付的貨物為甲方所有 B、交付的貨物為甲方占有 C、交付的貨物在買方所在國或轉(zhuǎn)售國不侵犯他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán) D、交付的貨物在世界范圍內(nèi)不侵犯他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán) 答案： AC 34 第四節(jié)、國際貨物買賣雙方權(quán)利義務(wù) 營業(yè)地在中國的甲公司向營業(yè)地在法國的乙公司出口一批貨物。乙公司本來擬向西班牙轉(zhuǎn)賣該批貨物，但卻轉(zhuǎn)售到意大利，且未通知甲公司。意大利丙公司指控該批貨物侵犯其專利權(quán)。關(guān)于甲公司的權(quán)利擔(dān)保責(zé)任，根據(jù) 1980年 CISG，下列說法正確的是： A、甲公司應(yīng)承擔(dān)依意大利法提出的知識(shí)產(chǎn)權(quán)主張產(chǎn)生的賠償責(zé)任 B、甲公司應(yīng)承擔(dān)依法國法提出的知識(shí)產(chǎn)權(quán)主張產(chǎn)生的賠償責(zé)任 C、甲公司應(yīng)承擔(dān)在全球范圍內(nèi)該批貨物不侵犯他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán) D、甲公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)不適用于該批貨物依乙公司提供的技術(shù)圖樣生產(chǎn)的情況 答案： BD 35 第四節(jié)、國際貨物買賣雙方權(quán)利義務(wù) 中國的甲公司從美國乙公司進(jìn)口一批水果，合同規(guī)定貨到驗(yàn)收后付款。貨物到達(dá)目的港，甲公司提貨驗(yàn)收后，發(fā)現(xiàn)貨物總重量短少 12%，單個(gè)體積和重量也不符合合同規(guī)定。下列說法爭取的是： A、甲公司有權(quán)拒絕接收貨物 B、甲公司有權(quán)要求退貨 C、甲公司可以將貨物寄放于第三方倉庫，其費(fèi)用由乙公司承擔(dān) D、甲公司可以將貨物出售，并從出售價(jià)款中扣除保全貨物和銷售貨物發(fā)生的合理費(fèi)用 答案： BCD A中接收貨物不等于接受貨物，接受表明買方認(rèn)為貨物的質(zhì)量符合買賣合同的規(guī)定，而接收并不表明買方對(duì)貨物的質(zhì)量沒有異議，若貨物在目的港經(jīng)檢驗(yàn)與合同不符，買方也應(yīng)接收貨物，然后再進(jìn)行索賠 36 第五節(jié) 違約及買賣雙方之救濟(jì)方法 37 第五節(jié)、違約及買賣雙方之救濟(jì)方法 一、違約及其形式 違約 是指賣方或買方未履行或未全部履行其合同義務(wù)的一種行為，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)違約行為承擔(dān)責(zé)任。 CISG采取的是 無過錯(cuò)責(zé)任原則 ，即只要違反合同義務(wù)，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，不能以自身無過錯(cuò)作為抗辯理由。 免責(zé)事由。根據(jù) CISG第 79（ 1）款規(guī)定，違約方當(dāng)事人能夠證明，是由于其他非他所能控制的障礙，而且對(duì)于這種障礙，他在訂立合同時(shí)沒有理由逾期到或能采取措施避免或克服該障礙及其后果。 38 第五節(jié)、違約及買賣雙方之救濟(jì)方法 違約形式 （ 1）根本違反合同（ fundamental breach of contract） CISG第 25條規(guī)定：一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人 蒙受損害 ，以致于 實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西 ，即為根本違反合同，除非違反合同一方并不預(yù)知而且一個(gè)同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果。 根本違約法律后果：根本違約使另一方獲得“宣告合同無效”的權(quán)利，非根本違約情況下，守約方通常只能采取其他救濟(jì)手段，如損害賠償、修理等，而不能宣告合同無效。（宣告合同無效類似于我國 《 合同法 》 中的解除合同，但不同于我國 《 合同法 》 中的合同無效。因?yàn)椤昂贤瑹o效”是由法院或仲裁機(jī)構(gòu)宣布的，而《 公約 》 的宣告合同無效是由合同的守約方宣告的） 39 第五節(jié)、違約及買賣雙方之救濟(jì)方法 宣告合同無效的法律后果：雙方互負(fù)返還義務(wù)，并且不解除違約方的損害賠償責(zé)任，合同中的爭議解決條款仍然有效，雙方有關(guān)合同無效后的權(quán)利義務(wù)的約定仍然有效。 （ 2）預(yù)期違反合同（ anticipatory breach of contract） CISG第 71條規(guī)定：如果訂立合同以后，另一方當(dāng)事人由于他履行義務(wù)的能力或他的信用有嚴(yán)重缺陷，或者他 在準(zhǔn)備履行合同或履行合同中的行為 （客觀標(biāo)準(zhǔn)）表明，他 顯然將不履行其大部分重要義務(wù)（有充分理由進(jìn)行主觀判斷），一方當(dāng)事人可以中止履行義務(wù)。中止方必須立即通知另一方當(dāng)事人，另一方當(dāng)事人在提供了充分保證后，則中止方必須繼續(xù)履行義務(wù)。 40 第五節(jié)、違約及買賣雙方之救濟(jì)方法 （ 3）我國 《 合同法 》 中的預(yù)期違約和不安抗辯權(quán) 第一，預(yù)期違約 我國 《 合同法 》 第 108條規(guī)定了預(yù)期違約制度的內(nèi)容，即當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。 CISG與我國 《 合同法 》 預(yù)期違約規(guī)定之比較： 主張預(yù)期違約之條件不同 。 CISG：主觀與客觀；而《 合同法 》 ：僅僅是客觀上。 預(yù)期違約后可采取救濟(jì)不同 。 CISG：中止履行自己的合同義務(wù)，而非直接主張對(duì)方的違約責(zé)任； 《 合同法 》 ：可基于預(yù)期違約而要求不履行合同義務(wù)的一方當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任，至于何種違約責(zé)任， 《 合同法 》 未作明確規(guī)定，根據(jù)實(shí)踐中情況加以確定。本質(zhì)上是一種不確定的違約救濟(jì)方式。 41 第五節(jié)、違約及買賣雙方之救濟(jì)方法 是否通知與給予補(bǔ)救機(jī)會(huì)不同 。 CISG：當(dāng)事人一方中止履行合同義務(wù)，必須通知對(duì)方，并要求對(duì)方提供履行合同的擔(dān)保，一旦提供了擔(dān)保，當(dāng)事人必須恢復(fù)履行合同義務(wù)； 《 合同法 》 ：當(dāng)事人既無通知義務(wù)，也未要求給對(duì)方當(dāng)事人提供擔(dān)保的機(jī)會(huì)，就可以徑直要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任。 第二，不安抗辯權(quán)（先履行抗辯權(quán)） 我國 《 合同法 》 第 68條規(guī)定了不安抗辯權(quán)。該條規(guī)定：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人， 有確切證據(jù)表明 對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：第一，經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；第二，轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；第三，喪失商業(yè)信譽(yù)；第四，有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 42 第五節(jié)、違約及買賣雙方之救濟(jì)方法 《 合同法 》 第 69條規(guī)定了當(dāng)事人的通知義務(wù)，以及對(duì)方當(dāng)事人提供擔(dān)保的義務(wù)；規(guī)定若對(duì)方當(dāng)事人在合理的期限未恢復(fù)履約能力并且未提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保，中止履行的一方可以解除合同 。 CISG預(yù)期違約制度與我國 《 合同法 》 不安抗辯權(quán)之比較： 兩者的成立條件、通知義務(wù)以及對(duì)方的擔(dān)保等規(guī)定幾乎完全相同。唯一差別在于： CISG預(yù)期違約并未規(guī)定另一方當(dāng)事人既未恢復(fù)履約能力又不提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保時(shí)，當(dāng)事人對(duì)合同的履行如何處理；而我國《 合同法 》 則明確規(guī)定，在此情況下但是人可以解除合同。 43 第五節(jié)、違約及買賣雙方之救濟(jì)方法 二、買賣雙方可采取的救濟(jì)措施 賣方違約時(shí)買方的救濟(jì)辦法 （ 1）要求實(shí)際履行 但在兩種情況下，買方實(shí)際履行要求得不到法院的支持： 一是買方已采取了與此要求相抵觸的某種補(bǔ)救辦法，如已將貨物轉(zhuǎn)售； 二是法院地法不允許提出實(shí)際履行要求。 （ 2）要求交付替代物 前提是：貨物不符須構(gòu)成根本違約 （ 3）要求修補(bǔ) （ 4）賣方若遲延履約，賣方可要求買方確認(rèn)是否接受其履約。若買方未答復(fù)，則視為同意。買方不得在該短時(shí)間內(nèi)采取與賣方履行義務(wù)相抵觸的任何補(bǔ)救辦法（如解除合同）。但買方因賣方遲延而要求損害賠償?shù)臋?quán)利不受影響。 44 第五節(jié)、違約及買賣雙方之救濟(jì)方法 （ 5）要求損害賠償 該權(quán)利不因買方行使其他救濟(jì)辦法的權(quán)利而喪失。如買方宣告合同無效的同時(shí)，可以同時(shí)提出損害賠償。對(duì)損害賠償?shù)拇_定 CISG規(guī)定如下： 第 74條：一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)的損害賠償額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同而 遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等 。這種損害賠償不得超過違反合同一方 在訂立合同時(shí)，依照他當(dāng)時(shí)已知道或理應(yīng)知道的事實(shí)和情況，對(duì)違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失 。（是與違約方預(yù)期一致，而非與受損方預(yù)期一致奧） 第 75條：如果合同被宣告無效，而在宣告無效后一段合理時(shí)間內(nèi)，買方已以合理方式購買替代貨物，或者賣方已以合理方式把貨物轉(zhuǎn)賣，則要求損害賠償 45 第五節(jié)、違約及買賣雙方之救濟(jì)方法 的一方可以取得 合同價(jià)格和替代貨物交易價(jià)格之間的差額 以及按照第七十四條規(guī)定可以取得的任何其他損害賠償。 第 76條（ 1）款：如果合同被宣告無效，而貨物又有時(shí)價(jià)，要求損害賠償?shù)囊环?，如?沒有 根據(jù)第七十五條規(guī)定進(jìn)行 購買或轉(zhuǎn)賣 ，則可以取得 合同規(guī)定的價(jià)格和宣告合同無效時(shí)的時(shí)價(jià)之間的差額 以及按照第七十四條規(guī)定可以取得的任何其他損害賠償。但是，如果要求損害賠償?shù)囊环皆诮邮肇浳镏笮婧贤瑹o效，則應(yīng)適用接收貨物時(shí)的時(shí)價(jià)，而不適用宣告合同無效時(shí)的時(shí)價(jià)。 46 第五節(jié)、違約及買賣雙方之救濟(jì)方法