民間“私了”現(xiàn)象的法理透視(編輯修改稿)
2025-08-31 17:33 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 全書》代表了民國時(shí)期法律移植的最高成就(《六法全書》現(xiàn)仍在我國臺(tái)灣地區(qū)施行)。中華人民共和國成立后，法律移植的對象從德、法兩國轉(zhuǎn)向以蘇聯(lián)為主(這是一場不成功的移植)，80年代改革開放以后，法律移植的對象重又轉(zhuǎn)向與我國同樣有著制定法傳統(tǒng)的大陸法系國家，兼以英美法系中的美國法律。在長期的法律移植過程中，大量的抄襲、模仿甚至照搬，造成了與中國社會(huì)的排斥反應(yīng)，尤其在廣大農(nóng)村和少數(shù)民族地區(qū)就更是這樣。這種嵌入式的外生型法治現(xiàn)代化之路，無疑是西方中心主義的，很大程度上代表了西方的知識(shí)傳統(tǒng)，中國鄉(xiāng)土社會(huì)固有的知識(shí)傳統(tǒng)遭到了忽視甚至蔑視。現(xiàn)代意義上的法治的確是發(fā)端于西方的，成熟于西方的，中華民族的偉大復(fù)興不能不借重于西方先進(jìn)的法治，這是國家和民族的根本利益和長遠(yuǎn)利益所在。在此意義上，必須毫不動(dòng)搖地維護(hù)國家法在全國的統(tǒng)一適用?！ ∨c此同時(shí)，我們不得不考慮法律供給的有效性問題。顯然，民間社會(huì)的法律需求取決于人們的現(xiàn)實(shí)需要。如果一項(xiàng)法律制度離人們的現(xiàn)實(shí)需要相差甚遠(yuǎn)，或者供非所求，人們對待法律的機(jī)會(huì)主義態(tài)度就不可避免。更何況，一項(xiàng)法律制度在實(shí)施過程中還會(huì)不同程度地存在信息失真問題，更使法律供給的有效性大打折扣。因此，法律制度也同樣存在一個(gè)“結(jié)構(gòu)調(diào)整”的問題?！ ∠喾?，“私了”所憑依的民間社會(huì)規(guī)范，是成長于民眾之中的，內(nèi)化于人們心中的一種堅(jiān)固的信仰。經(jīng)過長期的演繹，這些規(guī)則更加切合人們的實(shí)際需要，能夠非常有效地解決實(shí)際問題。在遇有糾紛或沖突時(shí)，人們固有的心理認(rèn)知模式自然就會(huì)在國家法和民間社會(huì)規(guī)范之間進(jìn)行相機(jī)抉擇，選擇對已最有利的糾紛或沖突解決方式，以實(shí)現(xiàn)自身利益的最大化。在西部少數(shù)民族地區(qū)，甚至殺人、重傷害等嚴(yán)重違反國家刑事法律的行為，都會(huì)尋求“私了”，但“私了”的結(jié)果往往卻使當(dāng)事者遭受到雙重懲罰(既要伏國家法，還要伏習(xí)慣法)，有違“罪刑相適應(yīng)”原則，有違公平正義，但這卻是當(dāng)事者自愿選擇的結(jié)果，是冒險(xiǎn)的代價(jià)?！ 姆l主義的視角來看，刑事案件是不能“私了”的。刑事法律屬一個(gè)國家的基本法律。嚴(yán)格遵循“罪刑法定”原則，既是對守法公民合法權(quán)益的保護(hù)，同時(shí)也是對犯罪人合法權(quán)益的保護(hù)。如果容許或放任刑事案件“私了”，會(huì)使公民的行為隨時(shí)處于不確定的境地，社會(huì)秩序豈不要大亂。在少數(shù)民族地區(qū)“私了”刑事案件往往就是“賠命價(jià)”、“賠血價(jià)”，其他地區(qū)也不外乎用金錢賠償或補(bǔ)償?shù)姆绞教幚?。[8]任其泛濫，將會(huì)造成一個(gè)不容回避的尖銳的社會(huì)問題，即是否有錢人就可以隨意殺人、傷人，然后就可以輕松地用錢“擺平”?刑法的威懾力會(huì)不會(huì)因此而大大地下降?顯然，任何社會(huì)的主流意識(shí)形態(tài)和政治權(quán)威的固有利益都不會(huì)容忍這種糟糕透頂?shù)那闆r出現(xiàn)?！ ⌒淌路梢?guī)范的強(qiáng)行性和禁止性，不允許任何人有超越其上的特權(quán)。“法律面前人人平等”，是現(xiàn)代法治國家的標(biāo)志之一，任何違反刑法的行為都要受到國家的追究，無論誰都不例其外。民間社會(huì)何以會(huì)“私了”刑事案件，原因就在于民間社會(huì)規(guī)范的邏輯使然。在我看來，民間社會(huì)規(guī)范(主要是習(xí)慣法)允許用金錢贖罪，只要考察一下其盛行的地區(qū)就可以明白一二。在生產(chǎn)水平比較低下，物質(zhì)財(cái)富比較匱乏的情況下(當(dāng)然還會(huì)有其他的觀念因素)，用金錢贖罪比施以“以血還血”式的報(bào)復(fù)刑要嚴(yán)厲的多，也更具有現(xiàn)實(shí)的儆戒意義。②人死不能復(fù)生，如果因此而剝奪施害者的生命，以暴制暴，則是勞動(dòng)力的無謂浪費(fèi)。再者，法諺有云：“沒有法律就沒有犯罪，沒有法律就沒有刑罰”，[9]與這條法諺相聯(lián)系的，是盛行習(xí)慣法的地區(qū)人們
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