民事執(zhí)行擔保三論探討與研究(編輯修改稿)
2025-08-31 17:31 本頁面
【文章內容簡介】 共有人同意)或者犯罪違法所得不得用作擔保?！段餀喾ā芬殉雠_，對于物權的限定是十分嚴格的。比如對于房屋區(qū)分所有權而言，業(yè)主用于居住的部分可用于擔保，而對于共同共有部分如頂層、樓梯間則不得用于個人擔保。 (七)、執(zhí)行擔保必須出于當事人自愿，意思表示必須真實一致。執(zhí)行擔保行為是雙方的法律行為，必須遵守平等、自愿的原則。一方面，被執(zhí)行人提出由第三人為其擔保的申請，第三人必須是自愿的，如果發(fā)現被執(zhí)行人有強迫或欺騙第三人為其擔保的行為，人民法院應不予同意其設立擔保，即在擔保已經設立后發(fā)現也應予以撤銷，另一方面，執(zhí)行擔保還必須征得申請執(zhí)行人同意，如果申請執(zhí)行人不同意的，執(zhí)行擔保也不能成立?！ ?八)、擔保人必須有擔保的權利能力和擔保的行為能力。國家機關或者沒有代償能力的單位或公民不能為被執(zhí)行人擔保。審查中，對于擔保人是以資金作擔保的，可以調查擔保人的銀行存款，或由審計部門出具驗資證明，對于擔保人是以實物擔保的，應審查其實物是否已經成為他人設立擔保的對象。如果已經先為他人設立擔保，則不應該允許再設立擔保。因為同一資金或實物不能重復擔?；蚨囝^擔保?！ ?九)、執(zhí)行擔保的保證范圍和保證期限必須明確。保證范圍，即是全額保證還是部分保證。是全額保證的全額暫緩執(zhí)行，是部分保證的，對于沒有保證的部分，人民法院應按照執(zhí)行期限強制執(zhí)行。執(zhí)行擔保書對擔保范圍沒有明確的，應退還保證人，責令其重新明確。保證期限應比照民事訴訟法第二百一十五條有關申請執(zhí)行的期限確定，以不超過2年為宜。 以上內容經審查符合執(zhí)行擔保設立條件的，應確認擔保成立，人民法院執(zhí)行機構應制作執(zhí)行擔保裁定書，送達被執(zhí)行人、申請執(zhí)行人和保證人。裁定書一經送達立即生效，當事人不得就該裁定上訴。如有不服，可以向作出裁定的人民法院申請復議，復議期間不停止裁定的執(zhí)行?！ ?zhí)行實踐中，往往發(fā)生執(zhí)行擔保成立后，擔保人對擔保協(xié)議又反悔的情況。對此，如果沒有明顯違反法律規(guī)定的擔保條件，人民法院一般不應撤銷擔保裁定。擔保期限屆滿被執(zhí)行人仍無力履行義務能力、由擔保人代償后，擔保人可向債務人提出追償，追償不成的，由擔保人向人民法院提起訴訟，通過訴訟來解決?！ 《?zhí)行擔保裁定書的制作 執(zhí)行擔保裁定書不僅要確認執(zhí)行擔保成立、決定暫緩執(zhí)行期限，而且要確定擔保關系的內容以及違反擔保的法律責任。同時，暫緩執(zhí)行期限屆滿，被執(zhí)行人仍未履行義務時，擔保裁定書與在原判決書或調解書一并成為強制執(zhí)行的法律依據。因此，執(zhí)行擔保裁定書的制作應當規(guī)范，適用法律應當準確。最高人民法院制發(fā)的訴訟文書式樣中，專門規(guī)定了執(zhí)行擔保裁定書的的樣式，結合執(zhí)行實踐，筆者認為，制作執(zhí)行擔保裁定書應明確以下幾點： (一)、執(zhí)行擔保裁定書的名稱應定為《XX省XXX人民法院執(zhí)行擔保裁定書》。這樣的規(guī)定名稱，既使當事人明白執(zhí)行法院，又突出了執(zhí)行擔保是執(zhí)行階段產生的法律文書的特點?！ ?二)、執(zhí)行擔保裁定書應載明申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人、擔保人的自然情況、擔保的具體內容、供以擔保財產的名稱、數量、質量、存放的地點、擔保期限和擔保人的責任，以及各自違反擔保協(xié)議后應承擔的法律責任、方式等。尤其要注意的是，對擔保期限屆滿，被執(zhí)行人仍不能履行義務時，保證人的責任承擔和采取執(zhí)行保證人財產的措施也應在主文部分寫明?！ ?三)、執(zhí)行擔保裁定書的落款部分應由執(zhí)行該案的執(zhí)行人員和書記員簽名，加蓋人民法院印章。有些同事認為執(zhí)行擔保裁定書落款應由審理該案的原審判人員簽名。筆者認為，執(zhí)行擔保裁定書不涉實體內容的改變，它所解決的是程序問題。既然是程序問題，自
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