【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 。 二、從合同的法律關(guān)系來(lái)審查合同 　　 合同法律關(guān)系是指當(dāng)事人因合同的訂立、變更或消滅所產(chǎn)生的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。它由主體、內(nèi)容和客體三要素組成。 　　 審查合同主體。合同的主體即合同的當(dāng)事人，他包括自然人、法人和其他組織?！　?自然人：包括中國(guó)公民以及在中國(guó)從事民事活動(dòng)的外國(guó)人和無(wú)國(guó)籍人?！睹穹ㄍ▌t》將個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶和個(gè)人合伙作為公民特殊形態(tài)而納入到自然人中。但個(gè)體工商戶具有依法登記核準(zhǔn)的字號(hào)，并以該字號(hào)對(duì)外交往，宜可歸到其他組織中更為妥當(dāng)。故本文將個(gè)體工商戶歸入其他組織進(jìn)行分析。在審查合同時(shí)，自然人做為合同主體的，就要審查自然人的民事行為能力是否適當(dāng)。自然人的行為能力分為：無(wú)行為能力、限制行為能力和完全民事行為能力。無(wú)民事行為能力人不能自己訂立合同，只能由其法定代理人代理其訂立合同。完全民事行為能力人可以自己訂立合同。限制行為能力人只能訂立與行為能力相適應(yīng)的合同?！睹穹ㄍ▌t》第九至十三條對(duì)自然人的民事權(quán)利能力和民事行為能力做出了具體的規(guī)定。《合同法》第九條和第四十七條又近一步規(guī)定了自然人的行為能力的問(wèn)題。農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶和個(gè)人合伙，除了審查他們具有自然人的民事行為能力外，還要審查他或他們是否具備農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)的能力和合伙人的資格。對(duì)外國(guó)人和無(wú)國(guó)籍人要根據(jù)其所屬國(guó)或居住國(guó)的具體法律規(guī)定和行為地國(guó)的法律規(guī)定，審查其行為能力的效力?！　?法人。法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人又可以分為企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)法人和社會(huì)團(tuán)體法人，在日常的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，企業(yè)法人訂立合同的情況比較普遍。下面僅以企業(yè)法人為例來(lái)說(shuō)明。企業(yè)法人作為合同當(dāng)事人所涉及的以下幾個(gè)問(wèn)題著重予以審查： 　　 (1)企業(yè)法人超營(yíng)業(yè)范圍的合同交力問(wèn)題。企業(yè)法人的權(quán)利能力和行為取決于其經(jīng)營(yíng)范圍，超越經(jīng)營(yíng)范圍的行為就是無(wú)權(quán)利能力和無(wú)行為能力的行為，由此訂立的合同是否當(dāng)然地?zé)o效呢?根據(jù)最高人法院關(guān)于適用《合同法》若干問(wèn)題的解釋(一)第十條規(guī)定：“當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不能因此而認(rèn)定無(wú)效。但是違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外?！庇纱丝梢?jiàn)，審查超營(yíng)業(yè)范圍的合同要重視當(dāng)事人的意思，表示的真實(shí)性，當(dāng)事人在合同中不違反法律規(guī)定，又損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益，對(duì)雙方當(dāng)事人均有約束力。 (2)企業(yè)的法定代表人及其工作人員超職權(quán)范圍訂立的合同問(wèn)題。 　　企業(yè)法人在對(duì)外訂立總領(lǐng)事同時(shí)，由其法定代表人、工作人員或其他代理人代理其訂立合如何起草合同一、 準(zhǔn)備工作　　1. 理清當(dāng)事人之間的現(xiàn)實(shí)交易關(guān)系。　?。?）按時(shí)間順序列明交易關(guān)系的變化；　?。?）假設(shè)交易中可能出現(xiàn)的各種情況，設(shè)想各種情況下的處理或補(bǔ)救措施；　?。?）列出合同中應(yīng)寫(xiě)要點(diǎn)?！　?. 獲取當(dāng)事人之間已經(jīng)簽署的或記錄洽商過(guò)程的相關(guān)書(shū)面文件?！　『贤?協(xié)議、意向書(shū)、備忘錄/諒解備忘錄、會(huì)議紀(jì)要、來(lái)往函件或傳真　　3. 查找或獲取合同范本　?。?）合同范本以頒布/制作機(jī)構(gòu)不同作為劃分標(biāo)準(zhǔn)的常見(jiàn)種類?！　　　　　　　　　　　⒖嘉谋荆骸　. 對(duì)方當(dāng)事人提供的合同　　B. 本公司訂立的同類合同　　與上述合同范本的不同，這一類文本適用性相對(duì)較差，需要更為細(xì)致的修改和調(diào)整。對(duì)方當(dāng)事人提供的文本，利益基點(diǎn)與我方不同，因此條文表述的內(nèi)容和條款完整性都可能不利于我方。本公司訂立的同類其他項(xiàng)目適用合同，一般未考慮本項(xiàng)目特殊性?！　。?）合同范本的使用　　除特殊情況外，合同范本僅作為起草本合同參考?？蓞⒖純?nèi)容包括：合同篇章結(jié)構(gòu)、條款的完整性、條款的表述等?？梢愿鶕?jù)項(xiàng)目的具體情況，選擇適用部分條款，或增加條款，或修改原有條款表述。　　不能修改的特殊情況：　　A．幾類備案合同的標(biāo)準(zhǔn)條款部分　　建設(shè)工程施工合同　　有限責(zé)任公司章程　　房屋買(mǎi)賣(mài)合同（商品房）　　專利實(shí)施許可合同　　商標(biāo)使用許可合同　　B．總公司或所屬公司頒布的合同范本　　二、 合同的標(biāo)題　　1. 標(biāo)題的組成（合同）特征法律關(guān)系名稱 + 文件種類名稱　　2. （合同）特征法律關(guān)系名稱　　　　一個(gè)合同包括兩種以上的不同性質(zhì)的法律關(guān)系，稱為混合合同。　?。?）定義（合同）特征法律關(guān)系：在相關(guān)事實(shí)交易過(guò)程中，合同當(dāng)事人之間所形成的最為核心和主要的的法律關(guān)系。　　例如：　　買(mǎi)賣(mài) —— 商品房買(mǎi)賣(mài)、貨物買(mǎi)賣(mài)、工業(yè)品買(mǎi)賣(mài)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓　　租賃 —— 房屋租賃、土地使用權(quán)租賃、融資租賃——廠房租賃　　借款 —— 企業(yè)與金融機(jī)構(gòu)（銀行）間借款、自然人之間的借款、企業(yè)之間的借款　　委托 —— 委托勘察、委托設(shè)計(jì)、委托物業(yè)服務(wù)、委托廣告發(fā)布　　擔(dān)保 —— 保證擔(dān)保、抵押擔(dān)保、質(zhì)押擔(dān)保　　勞動(dòng) / 勞務(wù)　?。?）區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)：　　A 標(biāo)的物價(jià)值的高低　　B 法律關(guān)系之間的依附性　　（3）特征法律關(guān)系與其他法律關(guān)系舉例　　廠房租賃合同　　特征法律關(guān)系：房屋租賃法律關(guān)系　　其他法律關(guān)系：委托代收法律關(guān)系、定作法律關(guān)系、　　借款合同　　特征法律關(guān)系：借款法律關(guān)系　　其他法律關(guān)系：擔(dān)保法律關(guān)系　　設(shè)備采購(gòu)/買(mǎi)賣(mài)合同　　特征法律關(guān)系：買(mǎi)賣(mài)法律關(guān)系　　其他法律關(guān)系：委托運(yùn)輸、委托培訓(xùn)　　（4）應(yīng)該寫(xiě)明特征法律關(guān)系名稱的原因　　A 證明合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容；　　當(dāng)事人未約定或約定不明時(shí)，可以直接適用合同法關(guān)于有名合同的規(guī)定，適用相關(guān)條款。　　B 合同特定化的要求　　當(dāng)事人在一個(gè)項(xiàng)目中同時(shí)/先后簽署幾個(gè)合同情況時(shí)，常常需要相互引用。因此不寫(xiě)明特征法律關(guān)系名稱，容易造成混洧?！　 合同歸檔、管理及監(jiān)督履行的需要　　便于分類歸納，并針對(duì)合同不同的類型監(jiān)督履行　　3. 文件種類名稱　　A. 常見(jiàn)種類名稱　　合同、合同書(shū)、契約、協(xié)議、協(xié)議書(shū)、框架協(xié)議、補(bǔ)充協(xié)議、意向書(shū)、備案錄　　B. 哪些文件可能構(gòu)成合同法意義上的“合同書(shū)”（也就是說(shuō)當(dāng)事人之間形成了哪些文件后，當(dāng)事人之間就具有了受《合同法》約束或保護(hù)的合同法律關(guān)系）　　《合同法》第2條規(guī)定：平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。　　I、平等主體；　　II、當(dāng)事人之間形成了合意，兩個(gè)諾言的結(jié)合；　　III、合意內(nèi)容是設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。　　由于文件名稱使用并沒(méi)有統(tǒng)一的規(guī)范，因此具有以上名稱的文件均可能是合同法意義上的“合同書(shū)”。反過(guò)來(lái)說(shuō)，也均有可能不是合同法意義上的“合同書(shū)”。判斷的依據(jù)在于，這些文件的內(nèi)容是否表明了在平等當(dāng)事人之間形成了設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的關(guān)系的合意?！　±纾阂环莺贤p方經(jīng)過(guò)洽商于2006年6月30日就購(gòu)買(mǎi)______達(dá)成一致意見(jiàn)，以上條款對(duì)雙方當(dāng)事人均不具有法律約束力，待__________之后，另行簽署正式協(xié)議?！　∫环莺贤?，僅約定購(gòu)買(mǎi)但未約定價(jià)款、數(shù)量、付款時(shí)間，也未約定計(jì)算價(jià)款、數(shù)量的方法?！　∫环菀庀驎?shū)約定，簽訂之日起1年以內(nèi)，乙方有權(quán)以___價(jià)格向甲方購(gòu)買(mǎi)___地塊。違約方應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金20萬(wàn)?！　. 各種文件類別的區(qū)別（即在什么情況下應(yīng)選用哪種類型的合同）　　I、不具有法律約束力的初步意向（作為繼續(xù)磋商的基礎(chǔ)，但主要條款不具有法律約束力）——意向書(shū)、備案錄　　特點(diǎn)：　　i. 對(duì)當(dāng)事人不具有法律約束力（條款表述體現(xiàn)，或條款約定不具有約束力）　　ii. 條款內(nèi)容比較概括；　　iii. 與合同書(shū)相比缺少部分必要條款；　　iv. 部分條款可能具有約束務(wù)，如保密條款、磋商費(fèi)用分?jǐn)倵l款、談判期間當(dāng)事人不能再與他人洽商條款?！　I、預(yù)備合同（約定于將來(lái)成立某一合同的合同）—— 預(yù)約合同 框架協(xié)議 合同 協(xié)議　　特點(diǎn)：訂立該預(yù)備合同的目錄是約定于將來(lái)成立某一合同?！　　　II、合同書(shū)（正式合同、本合同）——合同、契約、協(xié)議、協(xié)議書(shū)　　IV、補(bǔ)充合同 —— 補(bǔ)充合同 補(bǔ)充協(xié)議　　三、 當(dāng)事人信息　　寫(xiě)哪些——信息內(nèi)容　　通常應(yīng)該包括哪些信息：　　法人和其他組織：　?。?）名稱，法人或組織機(jī)構(gòu)性質(zhì)　　（有限責(zé)任、股份有限責(zé)任公司[中外合作、合資]，分公司，全民所有制、集體所有制、合伙企業(yè)、政府機(jī)關(guān)、事業(yè)單位）　?。?）法定代表人姓名和職務(wù)　?。?）營(yíng)業(yè)執(zhí)照注冊(cè)號(hào)　?。?）法定住所（主要辦事機(jī)構(gòu)所在地）　?。?）通訊地址（地址 + 郵政編碼）　?。?）傳真號(hào)碼　?。?）聯(lián)系電話　　自然人：　?。?）姓名　?。?）身份證號(hào)　?。?）法定住所（戶籍所在地或經(jīng)常居住地）　?。?）通訊地址 （地址 + 郵政編碼）　　（5）傳真號(hào)碼　　 列明信息的方法，列舉式或陳述式　　為什么寫(xiě)——信息內(nèi)容的原因　?。?）明確合同當(dāng)事人主體　?。?）便于證明通知和送達(dá)（履行合同或解除合同的必要條件）　?。?）明確簽約人　　（4）有利于訴訟　　信息內(nèi)容的核實(shí)　?。?）對(duì)方當(dāng)事人是企業(yè)法人的，應(yīng)核實(shí)工商行政管理部門(mén)年審合格的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照；　　（2）對(duì)方當(dāng)事人是自然人的，應(yīng)核實(shí)身份證/　護(hù)照　/　其他身份證明文件?！　。?）對(duì)方當(dāng)事人履行合同需具備特殊資質(zhì)的（建筑行業(yè)、金融行業(yè)、中介行業(yè)、電信行業(yè)等），應(yīng)提交有關(guān)主管部門(mén)頒發(fā)的資質(zhì)證書(shū)或證明文件復(fù)印件。　　當(dāng)事人的簡(jiǎn)稱　　合同當(dāng)事人的簡(jiǎn)稱：甲方、乙方（Part A、