【文章內(nèi)容簡介】 的。 從違約責(zé)任承擔方式選擇上來看，為了保護利益不受損失，公司可以就合同具體情況約定多種責(zé)任形式，同時還應(yīng)注意五種方式之間選擇適用的問題。如繼續(xù)履行的責(zé)任形式，可以與支付違約金、賠償損失責(zé)任并用，即要求違約方承擔繼續(xù)履行的責(zé)任，并不妨礙同時主張違約金、賠償損失。 此外，從追究違約責(zé)任的難易程度上來看，違約金，定金責(zé)任兩種方式簡單明確，可操作性強，且方便舉證。但違約金約定過高可能導(dǎo)致對方起訴要求法院予以減少。賠償損失，如果未事先具體約定損失的計算方法，守約方須舉證實際損失的多少，而損失計算通常復(fù)雜且爭議較多，不利于損失的及時彌補、糾紛的順利化解。繼續(xù)履行，盡管是實現(xiàn)簽約目的的首要救濟手段，但在合作關(guān)系破裂。喪失互信的情況下，除非合同對于公司具有特殊的利益，一般不宜采用。采取補救措施，操作簡單，在某些合同中是首選的違約救濟手段。 最后，審查違約責(zé)任條款，還應(yīng)注意審查責(zé)任數(shù)額的確定防方式是否具體明確。在合同中最好明確約定數(shù)額，也可以通過約定數(shù)額的計算方式確定，如以合同總額的一定比例計算違約金或按中國人民銀行同期貸款利息或其計收逾期貸款罰息等標準計算每日的違約金。但是該等約定不得違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，例如，在約定定金時，定金數(shù)額不能超過合同標的總額的20%。二、違約金約定過高的判斷問題 違約金一般可分為賠償性違約金和懲罰性違約金。無論是前者還是后者都是對因違約行為所產(chǎn)生損失的預(yù)先估算，因此約定的數(shù)額與實際損失可能有出入，只要不低于或過分高于實際損失，這種約定應(yīng)當給予保護。反之，如果約定的違約金數(shù)額低于或過分高于實際損失，反而導(dǎo)致不公平的結(jié)果。為此，《合同法》第114條第2款規(guī)定了當事人約定違約金數(shù)額低于或過分高于實際損失的，經(jīng)當事人請求，人民法院或仲裁機構(gòu)可予以增加或適當減少。 最高人民法院在《合同法解釋二》第29條第2款規(guī)定：“當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第114條第2款規(guī)定的‘過分高于造成的損失’?！钡谒墓?jié) 合同其他條款一、合同付款條款的審查問題付款條款通常與合同權(quán)利義務(wù)的平衡具有密切關(guān)系，對于保證合同的履行質(zhì)量、實現(xiàn)合同的目的具有重要意義。付款方式條款看似簡單的商務(wù)條款，但卻是對合同對方履約的有效牽制，是我方權(quán)利實現(xiàn)的重要保障，因此，應(yīng)對付款的比例及時間進行恰當?shù)脑O(shè)計，選擇在權(quán)利義務(wù)的關(guān)鍵點進行付款，切實控制合同風(fēng)險。付款條款存在的主要問題有：不應(yīng)一次性付款的合同選擇了一次性付款‘分期付款的合同，付款比例不恰當，首付款比例過高，付款條件未與制約對方履行相應(yīng)合同義務(wù)相結(jié)合。審查該條款，應(yīng)依據(jù)合同性質(zhì)及目的，將付款條款與合同各階段義務(wù)的履行結(jié)合起來考慮，最大限度發(fā)揮付款條款的風(fēng)險控制作用。不同的合同應(yīng)采用不同的付款方式，常見的有如下兩種：一次性付款通常用于合同期限較短且對方?jīng)]有后續(xù)合同義務(wù)履行問題的合同，如禮品、宣傳品或其他低值易耗品采購合同等，可約定到貨驗收合格后一次性付款，但一般設(shè)備或中小型的采購合同，應(yīng)留有一定比例的質(zhì)量保證金，待保修期滿后支付。分期付款對于設(shè)備采購（涉及安裝、調(diào)試、試運行、初驗終驗等）、技術(shù)開發(fā)類、租賃類、廣告發(fā)布類合同、維護服務(wù)類或合作類的合同，由于合同期限有較長的持續(xù)性，合同對方有需要后續(xù)履行的合同義務(wù)，常采用分期付款的方式。審查付款條款時，可根據(jù)具體合同中對方應(yīng)履行的主要合同義務(wù)，最終確定若干個付款時間點，例如： ； 、登記、備案的時間（如有） 最重要的是如何把價款的支付和合同履行過程中對方合同義務(wù)的履行和防控對方違約風(fēng)險結(jié)合起來，把價款的支付條件和對方在各階段應(yīng)履行的合同義務(wù)密切聯(lián)系，通過設(shè)定價款支付的時間點和付款比例來促使合同對方及時履行合同義務(wù)。合同付款方式的選擇問題，還與具體合同的性質(zhì)、對方的資質(zhì)、商業(yè)信用及履約能力等相關(guān)，實踐中應(yīng)在堅持原則的基礎(chǔ)上，因“人”而異、因事而異，適當約定付款條款，真正發(fā)揮付款條款的保障作用。二、不可抗力條款的約定問題不可抗力是對損害后果法定的免責(zé)事由。《民法通則》第153條規(guī)定，不可抗力是指當事人不能預(yù)見，不能避免并不能克服的客觀情況。除了法定的不可抗力事項之外，關(guān)于不可抗力條款的約定，實踐中，還應(yīng)根據(jù)合同的特點，將法律無規(guī)定但具有不可抗力性質(zhì)的事項約定為不可抗力，以減輕相應(yīng)的責(zé)任。從公司利益出發(fā)，目前各項合同類別中，一般均應(yīng)設(shè)置不可抗力條款，尤其是對于施工類合同、采購類和、租賃類合同等合同類型而言。對于不可抗力條款的具體設(shè)置，應(yīng)根據(jù)公司在具體合同中的不同地位來具體分析。如合同中的主要義務(wù)由相對方履行的，則對于不可抗力條款，可以在合同中作較為原則性的規(guī)定，同時對于列舉的不可抗力事件則可以盡可能地少。但如公司需承擔具體合同的主要義務(wù)的，則建議對不可抗力條款的約定應(yīng)盡可能細化，即采取窮盡式、列舉式的方式，盡最大可能將對公司履行合同造成影響的情形都約定為不可抗力事件，以便在發(fā)生這些情況時，可以較為輕易地援引不可抗力條款避免相關(guān)法律風(fēng)險的發(fā)生。除上述外，合同中還應(yīng)對援引不可抗力條款的程序加以考慮。如前所述，如公司合同義務(wù)相對較輕的，則可以規(guī)定較為嚴格的援引不可抗力條款的程序和要求，以便從程序上盡可能地避免相對方主張不可抗力。而如果公司合同義務(wù)較重的，則可以規(guī)定較為寬松的程序和要求，借以減輕公司程序方面的義務(wù)。此外，建議在合同中明確將因政府政策、命令、指示或其他行使行政權(quán)力的行為，致合同完全或部分不能履行的，視為不抗抗力。 第五章 合同相關(guān)實務(wù)一、合同管理員在簽章之前，應(yīng)就紙質(zhì)合同進行如下審查：審查對方代表的簽字：若為法定代表人簽字，則需要提供《法定代表人身份證明書》；非法定代表人簽字，則需要提供相應(yīng)的《授權(quán)委托書》、代理人身份證明等。審查對方的簽章：蓋章是否為對方的公章或合同專用章，加蓋的印章是否清晰可辨，印章上的名稱是否與營業(yè)執(zhí)照上的名稱一致對已經(jīng)審批完畢的原合同修改內(nèi)容，如直接在原有合同文本上進行修改變更時，應(yīng)注意在改動地方由雙方蓋章或簽字確認。二、公章與合同專用章在合同簽訂中的使用問題法律上，公章與合同專用章在合同簽署的效力方面沒有差異，之所以在公章之外，還另行刻制合同專用章，主要原因如下：首先是因為公章與合同專用章在使用與管理上存在區(qū)別第一，用途范圍及效力不同。合同專用章專用于合同的簽訂，其效力僅限于合同簽訂。公章則具有代表公司的功能，其效力可及于公司的一切事務(wù)，如文件、通知及證明等，具有行政管理作用。第二，管理部門不同。合同專用章的管理部門一般為法律部門，公章的管理部門一般為公司的綜合管理部門其次是因為和工作具有常規(guī)性、專業(yè)性，使用合同專用章可以實現(xiàn)合同的專項管理，更好地控制合同風(fēng)險。三、法定代表人或授權(quán)代表人私人印章能夠代替簽字的問題目前合同的生效條款一般約定為“本合同自雙方簽字蓋章之日起生效”。即合同的生效，既要求蓋章同時還要求合同主體對應(yīng)的法定代表人或授權(quán)代表人在合同上簽字。但在實際中，由于簽字的局限性，衍生出一種用法定代表人或授權(quán)代表人的私人印章代替本人簽字的做法，這種做法目前還沒有明確的法律依據(jù)一般而言，由于此類私人印章沒有行政備案，發(fā)生爭議時。難以確定其真實性，因為，在審查合同對方的簽字時，建議對方代表人最好親筆簽字，盡量避免加蓋私人印章。四、分公司以自己作為簽約和履約主體分公司是與本公司相對的概念，是指從業(yè)務(wù)上、組織上接受本公司管轄的公司。分公司在法律上不具有獨立的財產(chǎn)、獨立的意思機關(guān)、獨立的名稱，不能獨立承擔責(zé)任，所以不具有法人資格。分公司不是獨立的公司，不具有公司的組織形式，也無須按公司設(shè)立的要件去設(shè)立。分公司沒有自己的股東會、董事會、監(jiān)事會，也沒有自己的法定代表人，只有本公司任命的經(jīng)理作為分公司的負責(zé)人。但分公司作為一種相對獨立的公司經(jīng)營機構(gòu)，仍具有經(jīng)營的能力和資格。為此，分公司需要向公司登記機關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司可以以自己的名義獨立訂立合同，也可以以自己的名義獨立參加訴訟。雖然分公司不是民事主體，但卻可以成為簽約的主體和訴訟主體，分公司完全可以以自己的名義簽約并以自己的名義起訴和應(yīng)訴。只是分公司不能獨立承擔財產(chǎn)責(zé)任，對分公司的債務(wù)，在其資不抵債或無力清償時，應(yīng)由其本公司承擔。分公司與子公司的區(qū)別表現(xiàn)為：其一，主體資格不同。子公司具有獨立的主體資格，享有獨立的法人地位；而分公司則不具有獨立的主體資格，僅僅是本公司的分支機構(gòu)，不具有法人資格。其二，稱謂不同。分公司不具有獨立的名稱，必須冠以某某分公司以提醒當事人；而子公司有自己獨立的名稱。其三，意志關(guān)系不同。子公司作為獨立的法人，在法律上其意志是獨立的，母公司對子公司的經(jīng)營管理活動不能進行直接的命令指揮；而分公司作為本公司的分支機構(gòu)，其業(yè)務(wù)的執(zhí)行、資金的調(diào)動完全受制于本公司，與恩公司之間是一種管理與被管理的關(guān)系。其四，財產(chǎn)關(guān)系不同。在財產(chǎn)關(guān)系結(jié)構(gòu)上，子公司盡管有母公司的參與，但仍有屬于自己的財產(chǎn)；而分公司的財產(chǎn)則全屬于本公司，是本公司財產(chǎn)不可分割的組成部門。因為分公司不存在獨立的法律財產(chǎn)，而子公司的財產(chǎn)則具有完全的獨立性。其五，財產(chǎn)責(zé)任不同。子公司作為獨立的法律主體，自主經(jīng)營、獨立核算，其一切經(jīng)營后果包括財產(chǎn)責(zé)任均完全由自己承受，而分公司作為非獨立主體，既沒有自己獨立的財產(chǎn)，也沒有自己獨立的意志，因此，其經(jīng)營后果應(yīng)當歸屬本公司，由此而產(chǎn)生的財產(chǎn)責(zé)任亦由本公司承擔。第二篇 分則第一章 采購合同審查指引采購合同是公司內(nèi)部常用的習(xí)慣稱謂,即《合同法》分類規(guī)定的買賣合同（以下統(tǒng)稱采購合同）。因數(shù)量眾多，金額巨大，采購合同是公司生產(chǎn)經(jīng)營過程中最常用的合同類別之一。一、采購合同概述（1） 采購合同的定義采購合同是出賣人轉(zhuǎn)移標的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。（2） 采購合同的分類第一，按照采購的貿(mào)易類型分為國內(nèi)貨物采購合同與國際貨物采購合同第二，按照采購合同的訂立程序分為一般程序的采購合同和特殊程序的采購合同，特殊程序的采購合同包括但不限于經(jīng)過拍賣、招投標方式訂立的采購合同，以及須經(jīng)過特定的程序如批準、登記等手續(xù)才能生效的采購合同。第三，按照合同買賣的標的物可分為系統(tǒng)設(shè)備采購合同，一般貨物采購合同、禮品采購合同和辦公用品采購合同等。（3） 采購合同的特點第一，采購合同是最典型的有償合同，標的物與合同價款互為對價，區(qū)別于沒有對價的贈與合同。第二，采購合同是最典型的雙務(wù)合同，買賣雙方互負義務(wù)，均須履行己方義務(wù)方能完成合同。第三，采購合同是偌成合同，一般買賣合同，只要雙方意思表示一致即可成立并生效，除非雙方特別約定，采購合同無須以實際的履行行為作為合同成立的條件，故為偌成合同。二、采購合同審查要點（1） 審查合同對方主體的合法性對一般買賣合同的賣方，需審查其營業(yè)執(zhí)照的合法有效性，許可經(jīng)營或限制經(jīng)營的貨物，還需審查賣方是否具備并提供了相關(guān)的許可證照。若賣方為銷售代理商，除了進行上述審查外，還需要審查其代理資格的合法性，審查其是否提供代理銷售的有效證明文件。（2） 審查合同條款約定是否完整采購合同的條款，通常因采購標的的特性、采購金額的大小等因素的不同，可繁可簡。實際中，由于禮品或宣傳品、辦公用品的采購合同相對簡單，風(fēng)險不大，合同的條款一般包括：合同當事人，合同標的物名稱、規(guī)格、數(shù)量、質(zhì)量標準和其他要求，價格及付款方式，交貨時間、地點和方式，驗收，保修，違約責(zé)任，不可抗力，爭議解決，合同生效等條款。而設(shè)備采購類合同較為復(fù)雜，風(fēng)險較大，合同的條款要求相對較高，一般應(yīng)包括合同當事人，合同標的物名稱、規(guī)格、數(shù)量，價格及付款方式，運輸與包裝，交付、開箱檢驗、安裝及驗收，保修與維修，承諾與保證，保密責(zé)任，違約責(zé)任，不可抗力，通知與送達，法律適用和爭議解決，合同生效、終止及其他。如果是設(shè)備采購合同，還需要增加系統(tǒng)測試、移交、聯(lián)網(wǎng)、初驗、試運行和終驗、培訓(xùn)等條款。（3） 審查合同標的條款是否清楚明確應(yīng)審查標的物的品名、規(guī)格、型號、等級等信息是否明確，是否有確切的數(shù)量及計量單位，質(zhì)量標準是否明確，如是否寫明具體的國家標準、行業(yè)標準或其他標準。合同標的是《合同法》規(guī)定的合同必備條款之一，如果約定不明，易發(fā)生糾紛。如產(chǎn)品的質(zhì)量標準，是判斷賣方交付的標的物是否符合約定的關(guān)鍵，如有具體標準，應(yīng)寫明頒布標準的機構(gòu)名