【文章內(nèi)容簡介】 實(shí)性無法確認(rèn)，不予認(rèn)定，等等。 一審法院違反審理案件必須以事實(shí)為根據(jù)的原則。 一審法院認(rèn)定訴訟雙方的銷售渠道一致，但片仔癀公司在一審階段并未提供任何證據(jù)證明其銷售渠道，事實(shí)上片仔癀公司不生產(chǎn)化妝品，根本無法舉證證明這一事實(shí)。片仔癀公司也未提供任何證據(jù)證明宏寧公司有在廣西省銷售產(chǎn)品，但一審法院卻判決宏寧公司應(yīng)在廣西省刊登道歉聲明。這明顯違反民事訴訟法關(guān)于人民法院審理案件必須以事實(shí)為根據(jù)的規(guī)定。 二、一審法院認(rèn)定事實(shí)存在錯誤。 在本案中，宏寧公司依法享有在先權(quán)(包括在先使用商品特有名稱、包裝、裝潢權(quán)及第701403號、第562754號商標(biāo)的著作權(quán))，該權(quán)利依法應(yīng)當(dāng)受保護(hù)。首先，漳州市家用化學(xué)品廠將“片仔癀珍珠霜”作為商品特有名稱使用，即漳州市家用化學(xué)品廠成立于1979年，其生產(chǎn)的“荔枝牌片仔癀珍珠霜”于1988年12月獲福建省優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品稱號，1993年2月被商業(yè)部規(guī)化調(diào)節(jié)司、信息中心評為全國大商場推薦市場名優(yōu)商品，93年在“93金雞杯”全國國產(chǎn)最暢銷商品評選活動中榮獲“銀杯獎”，94年被省經(jīng)濟(jì)委員會、輕工業(yè)廳授于“福建省名優(yōu)產(chǎn)品”稱號；生產(chǎn)的“無比牌”片仔癀特效牙膏94年12月在省政府主辦的福建省第二屆工業(yè)品博覽會上評為銀獎。以上足以證明漳州市家用化學(xué)品廠生產(chǎn)的“片仔癀珍珠霜”成為知名商品特有名稱。還有，根據(jù)宏寧公司在一審提交的漳州市家用化學(xué)品廠在1984年委托王晉進(jìn)行包裝設(shè)計(jì)，當(dāng)時在設(shè)計(jì)包裝上的“片仔癀”字體形狀跟片仔癀公司擁有的第701403號、第562754號商標(biāo)大體是相一致的，漳州市家用化學(xué)品廠也支付了相關(guān)的設(shè)計(jì)費(fèi)，根據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定，“片仔癀”三個字的著作權(quán)應(yīng)屬于漳州市家用化學(xué)品廠。其次，漳州市家用化學(xué)品廠將上述工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資到合資公司，即上訴人宏寧公司，上訴人宏寧公司對上述權(quán)利屬正常合理使用，即宏寧公司擁有以上在先權(quán)。 一審法院認(rèn)定宏寧公司經(jīng)辦人員陳茂德提供給漳州市工商行政管理局銷售情況統(tǒng)計(jì)表作為定案的依據(jù)錯誤。首先，該統(tǒng)計(jì)表是工商局辦案人員自己編制，更為惡劣是工商局辦案人員誘導(dǎo)當(dāng)時的經(jīng)辦人員陳茂德在該報表上簽字并抄寫事先寫好的說明，存在違法取證的事實(shí)。這一點(diǎn)，陳茂德己到庭詳細(xì)說明。其次，利潤的計(jì)算公式明顯不符合有關(guān)財(cái)務(wù)規(guī)定。該統(tǒng)計(jì)表的利潤是按銷售收入減去銷售成本減去增值稅加上庫存商品來計(jì)算，沒有扣減銷售稅金及附加、管理費(fèi)用、財(cái)務(wù)費(fèi)用。第三，調(diào)查筆錄也記載陳茂德在提供統(tǒng)計(jì)表時明確說明利潤表的利潤未扣減相關(guān)的管理費(fèi)用。第四，宏寧公司提交的財(cái)務(wù)報表才是宏寧公司企業(yè)經(jīng)營的真實(shí)情況。 三、一審法院適用法律錯誤。 根據(jù)有關(guān)商標(biāo)法律規(guī)定，商標(biāo)侵權(quán)的構(gòu)成必須具備兩個條件：一是將與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢在同一種或者類似商品上使用，二是誤導(dǎo)公眾。本案中，宏寧公司并不存在在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用的行為。宏寧公司所生產(chǎn)的片仔癀系列家用化學(xué)品，在市場上并未引起公眾誤解。因此，宏寧公司不存在侵權(quán)行為，一審法院適用法律錯誤。此外，一審法院認(rèn)定片仔癀公司的保護(hù)期限未超過二年，也不符合訴訟時效的規(guī)定，也與事實(shí)不符。即便按法院的認(rèn)定，也應(yīng)從2005年1月10日起算，而不是從2005年1月1日起算。 綜上，請求二審法院依法改判駁回被上訴人的訴訟請求或是將本案發(fā)回重審。 上訴人片仔癀公司答辯稱： 一、一審法院審理程序合法。 本案不存在遺漏訴訟參加人漳州家用化學(xué)品廠的情況。 宏寧公司在上訴狀中關(guān)于程序違法的二點(diǎn)理由并不屬于程序問題，而是屬于事實(shí)認(rèn)定的問題，且其理由也不能成立。 二、一審法院認(rèn)定的事實(shí)，除片仔癀公司上訴請求更正的事實(shí)有誤外，其余事實(shí)均沒有錯誤。 宏寧公司主張其“依法享有在先權(quán)（包括在先使用商品特有名稱、包裝、裝潢權(quán)及第701403號、第562754號商標(biāo)的著作權(quán)）”，與事實(shí)法律均不相符，不能成立。首先，本案中漳州市家用化學(xué)品廠并不擁有任何在先權(quán)。宏寧公司二審提交的證據(jù)“福建省省志及福建省省級先進(jìn)企業(yè)名錄”不能支持其主張，反而支持片仔癀公司的觀點(diǎn)：一是證實(shí)了片仔癀1956年納入漳州制藥廠，成為片仔癀公司全國獨(dú)家生產(chǎn)的名貴藥品；二是證實(shí)片仔癀公司控股子公司生產(chǎn)的“皇后牌片仔癀珍珠霜（膏）”是1981年全國首創(chuàng)選用片仔癀配合其他高級原料制成；三是證實(shí)了成立于1985年7月5日的漳州市家用化學(xué)品廠對“片仔癀”并不具有名稱在先權(quán)，對“片仔癀珍珠霜（膏）”也不具有名稱在先權(quán)，“片仔癀珍珠霜（膏）”更不是漳州市家用化學(xué)品廠的特有知名商品名稱。一審法院在事實(shí)認(rèn)定部分并沒有如宏寧公司所主張的“確認(rèn)漳州市家用化學(xué)品廠將‘片仔癀珍珠霜’作為商品特有名稱使用”，宏寧公司是對一審判決的有意歪曲。其次，漳州市家用化學(xué)品廠并沒有將任何工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資到合資公司。片仔癀公司一審舉證的存檔于漳州市工商行政管理局企業(yè)檔案中宏寧公司的企業(yè)登記基本情況表、公司章程和注冊資本驗(yàn)資報告等原始資料證實(shí)：宏寧公司成立于1998年7月6日，其股東有三人：林天成、沈海霞和漳州市家用化學(xué)品廠；股東漳州市家用化學(xué)品廠出資額120萬元，出資方式是實(shí)物。不存在漳州市家用化學(xué)品廠將工業(yè)產(chǎn)權(quán)投資到宏寧公司的任何情形；宏寧公司提供的“公司章程”不真實(shí)。其三、宏寧公司主張“漳州市家用化學(xué)品廠在‘片仔癀’被注冊為商標(biāo)之前就開始使用與現(xiàn)在一致的包裝、裝潢”沒有任何依據(jù)。其四、宏寧公司主張“漳州市家用化學(xué)品廠生產(chǎn)經(jīng)營活動實(shí)際上由宏寧公司延續(xù)，屬在先權(quán)的合理使用”與法不符。其五、“片仔癀”的著作權(quán)問題與本案無關(guān)，更不屬于漳州市家用化學(xué)品廠。 是正確的。宏寧公司主張行政機(jī)關(guān)違法取證、主張計(jì)算錯誤等，沒有任何證據(jù)，不能成立。 三、一審法院適用法律正確。 宏寧公司在其產(chǎn)品名稱中突出使用“片仔癀”三個字，而且分別使用第562754號、第701403號、第358317號三枚注冊商標(biāo)的標(biāo)識相同的標(biāo)識。其行為屬于“在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用”的行為，這是不爭的事實(shí)。 宏寧公司的行為誤導(dǎo)了公眾。宏寧公司主張其行為“在市場上并未引起公眾誤解”，不能成立。 四、本案沒有超過訴訟時效。 綜上，宏寧公司上訴理由全部不能成立，請求二審法院對于一審法院認(rèn)定的漳州市家用化學(xué)品廠將工業(yè)產(chǎn)權(quán)投資到合資公司這部分事實(shí)進(jìn)行更正，并駁回宏寧公司的上訴請求，維持一審的判決結(jié)果。 二審?fù)徶?，上訴人片仔癀公司向本院提交下列證據(jù)： 閩工商復(fù)（2007）11號行政復(fù)議決定書，證明工商行政管理部門已確認(rèn)漳州宏寧家化有限公司的行為侵犯了片仔癀公司商標(biāo)專用權(quán)。 宏寧公司質(zhì)證認(rèn)為，其對該份行政復(fù)議決定已經(jīng)提起行政訴訟，該復(fù)議決定書未生效。 內(nèi)資企業(yè)登記基本情況表，證明漳州市化學(xué)品廠成立時間為1980年10月1日。 宏寧公司質(zhì)證對其真實(shí)性沒有異議。 企業(yè)統(tǒng)一發(fā)貨票，證明漳州市化學(xué)品廠在1981年、1982年就生產(chǎn)“片仔癀珍珠霜（膏）”。 宏寧公司質(zhì)證認(rèn)為，其不具有證據(jù)效力。 1984年7月27日福建省石油化學(xué)工業(yè)廳、福建省輕工業(yè)廳出具的《技術(shù)鑒定書》，證明片仔癀珍珠霜（膏）的研制單位是“漳州市化學(xué)品廠”。 宏寧公司質(zhì)證認(rèn)為，該技術(shù)鑒定書上沒有石油化學(xué)工業(yè)廳和輕工業(yè)廳蓋章，不能證明是漳州市化學(xué)品廠首創(chuàng)的。 采購片仔癀的發(fā)票。證明片