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正文內(nèi)容

建筑施工企業(yè)最常見的十大風(fēng)險及應(yīng)對(編輯修改稿)

2024-08-25 00:34 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 對于項目遍布全國各地的施工企業(yè),簽訂分包合同時要特別重視糾紛解決方式條款。1必須要求分包人委派的經(jīng)辦人(代理人)向項目部提交一份委托書原件并留存。同時要嚴(yán)格審查代理期限、權(quán)限及委托書的真實性。實踐中,一些項目部制作的很多材料,包括驗工計價單,材料領(lǐng)用單、撥款單等上的簽字是無權(quán)人的簽字,簽字的人根本沒有得到合同主體合法的授權(quán)。1此外需警惕其他人模仿分包單位代理人的簽名代簽。 謹(jǐn)慎對待為分包人擔(dān)保 1印章的管理包括對項目部自身的印章和分包人印章的管理。要嚴(yán)格印章使用制度,防止項目部人員擅自在分包人提供的材料上加蓋項目部印章,或分包人盜蓋項目部印章,更不能為分包人刻制帶有企業(yè)番號的印章。 印章管理不善的法律風(fēng)險  2004年8月,某工程局在一政府辦公樓基礎(chǔ)工程施工中,將部分工程分包給某施工隊施工,該施工隊又將這部分工程轉(zhuǎn)包給山西一建筑公司(簡稱山西公司)施工。但簽訂合同時,該施工隊卻打著工程局下屬某工程處的名義,將借得該工程處的一枚作廢公章蓋在合同上。時隔四年,山西公司以拖欠其19萬工程款為由,將工程局告上法庭。法院審理后認(rèn)定欠款屬實,合同上所蓋公章表明合同主體為工程局下屬某工程處,故判定工程局承擔(dān)還款責(zé)任?! ★L(fēng)險提示。公章是法人權(quán)利的象征。在司法實踐中,是否蓋有公章往往成為判斷民事行為是否成立和生效的重要標(biāo)準(zhǔn)。法律規(guī)定,公章在單位被注銷或被撤銷時,應(yīng)依法履行相應(yīng)的公告手續(xù),并及時銷毀。本案中公章的變更或作廢系企業(yè)內(nèi)部行為,外人不可能及時知道,因此法院從保護(hù)善意第三人的角度出發(fā),判決出借或出讓公章的工程局承擔(dān)償還責(zé)任,是有相應(yīng)法律依據(jù)的?! 》婪洞胧?。印章要安排專人保管,建立嚴(yán)格的用印審批和備案制度。禁止出借、出讓公章,或給他人出具蓋有印章的空白合同或介紹信。作廢的公章要及時銷毀,還應(yīng)在相關(guān)媒體上公告聲明。禁止以財務(wù)章代替行政章。使用公章時行為要規(guī)范,防止出現(xiàn)合同有蓋章而沒簽字、有簽字而沒蓋章或合同所蓋印章與合同主體不一致的情況。 1盡量不要為分包人包括其工地負(fù)責(zé)人開具介紹信。若因特殊需要需開具時,在文字表述上必須仔細(xì)斟酌,因為介紹信在很多情況下具有委托授權(quán)的意義。1 命名不規(guī)范的法律風(fēng)險2004年,某工程局將一部分土石方運輸工程分包給一王姓包工頭施工。完工后,進(jìn)行結(jié)算并結(jié)清了工程款。時隔幾個月,當(dāng)?shù)卮迕褚郧房顬橛蓪⒐こ叹指嫔戏ㄍ?。?jīng)了解,該王姓包工頭在施工中,以工程局下屬的“土建二隊”名義出具欠條,購買了當(dāng)?shù)卮迕竦慕ㄖ牧?。而所謂的“土建二隊”是工程局為管理上的方便而內(nèi)部進(jìn)行的命名。盡管工程局反復(fù)闡述施工隊與其沒有任何隸屬關(guān)系,但法院根據(jù)相關(guān)資料認(rèn)定“土建二隊”是客觀存在的,故成立表見代理,判決工程局承擔(dān)本案債務(wù)。風(fēng)險提示。一些施工企業(yè)在分包管理中,為了內(nèi)部管理方便,將一些分包隊伍納入下屬序列進(jìn)行命名,臨時將一些外協(xié)隊伍命名為“第工程處”“土建隊”“第工區(qū)”等,有的還以文件、會議紀(jì)要、發(fā)放工牌、安放標(biāo)志牌等形式進(jìn)行“序號”管理。一些不良分包隊伍便堂而皇之以下屬的“某某工程處”“某某土建隊”或“某某工區(qū)”等名義對外簽訂合同或購買貨物,發(fā)生債務(wù)后便往發(fā)包單位身上推,而發(fā)包單位也極有可能因“表見代理”而承擔(dān)法律風(fēng)險。防范措施。禁止施工企業(yè)或下屬單位對外協(xié)分包隊伍編排序號或命名進(jìn)行管理。注意施工企業(yè)內(nèi)部的一些文件材料、會議紀(jì)要、結(jié)算文書等勿流失到分包隊伍手中。由企業(yè)的合同管理部門對分包隊伍實施統(tǒng)一管理,為每家分包隊伍建立檔案,對一些誠實守信、工程質(zhì)量良好、實力突出的分包隊伍,登記在優(yōu)秀分包隊伍名冊中,與之保持長期合作。反之,對一些欺詐蒙騙、工程質(zhì)量低劣、甚至惡意訴訟的“劣跡”分包隊伍,登記在“黑名冊”,在分包工程時堅決予以摒棄。 1注意保留證據(jù)材料 法院審理案件的原則是“以事實為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩”,但這里所指的“事實”,并不是我們通常所理解的“事實”,而是“法律事實”?!胺墒聦崱笔怯凶C據(jù)支撐的“事實”。只有證據(jù)支撐的事實,才是法院審判的依據(jù)。因此,必須及時、認(rèn)真地做好履約過程中的變更、確認(rèn)等。項目部各部門應(yīng)依據(jù)分包合同制作有關(guān)內(nèi)業(yè)資料,不僅要考慮部門內(nèi)制作的內(nèi)業(yè)資料前后銜接,還要注意不同部門的內(nèi)業(yè)資料的統(tǒng)一,不同資料之間要形成完整的證據(jù)鏈。比如結(jié)算對象不要把單位和個人(或代理人)相混淆,財務(wù)建賬科目依據(jù)合同設(shè)立,材料單據(jù)在“領(lǐng)用單位”欄也不要把單位寫成個人等等。與此同時,資料要有專人管理,特別要注意保留證據(jù)材料的原件。材料出具失實的法律風(fēng)險2006年3月,某工程局作為發(fā)包方與某路橋公司簽訂一份合同,約定將一部分公路開挖與支護(hù)工程分包給路橋公司施工。完工后,工程局出具了一份《路橋公司工程量結(jié)算單》。事后,在辦理付款手續(xù)時,卻發(fā)現(xiàn)了一張路橋公司施工期間領(lǐng)取的16萬元材料款的單據(jù),該筆款項并未在已出具的結(jié)算單中扣除。工程局主張該筆款項在支付剩余工程款時應(yīng)予扣除,而路橋公司不同意。協(xié)商未果,路橋公司向法院起訴,要求以出具的《工程量計算說明書》結(jié)算工程款。法院經(jīng)審理,認(rèn)為工程局出具的結(jié)算單是真實有效的,故判令工程局予以還款,至于領(lǐng)取的16萬元材料款,工程局可另行起訴。風(fēng)險提示。建設(shè)工程具有施工周期長、法律關(guān)系多、標(biāo)的額大、人員流動性強等特點,涉及到投標(biāo)、履約、竣工、驗收及結(jié)算多個環(huán)節(jié),因此對各類合同、往來函件、簽證單、驗收單、結(jié)算單、對賬單等證據(jù)材料的妥善保管、存放,以及定期對相關(guān)數(shù)據(jù)的查驗、核實就非常重要。否則,就有可能出現(xiàn)到訴訟時才發(fā)現(xiàn)關(guān)鍵證據(jù)找不到,或出現(xiàn)所提供的證據(jù)材料數(shù)據(jù)不正確的情況,導(dǎo)致合法權(quán)益得不到維護(hù)。防范措施。安排專人對文檔材料進(jìn)行保管,安全存放,責(zé)任到人。根據(jù)文件重要性程度進(jìn)行分類保管。對各類文檔材料做到分類明晰、擺放有序。填制文檔保存一覽表,需要時能夠及時、準(zhǔn)確地提供?;陧椖渴┕と藛T流動頻繁的特征,在辦理文件資料交接時,做到工作移交到位、資料交接齊全,對未辦結(jié)事項及特別事項更應(yīng)充分說明。施工圖、洽商資料等收集、保管不力,丟失而導(dǎo)致的結(jié)算風(fēng)險 在《建設(shè)工程施工合同》履行過程中,承包人一定要派專員負(fù)責(zé)收集、保管發(fā)包人、監(jiān)理工程師發(fā)來的有關(guān)工程洽商、變更的文件、協(xié)議、通知等書面資料和施工圖紙,因為,這些都視為備案合同的組成部分和補充。否則,將會增大承包人工程款的結(jié)算風(fēng)險。 例如,某大型施工企業(yè),為北京某房地產(chǎn)開發(fā)公司建造一幢30層的高檔商品住宅,雙方簽訂了書面的施工合同。竣工結(jié)算產(chǎn)生糾紛,施工企業(yè)認(rèn)為:原合同 1400元每平方包干,現(xiàn)在嚴(yán)重虧損,因為原來是粗裝修。施工過程中,開發(fā)公司不斷提高裝飾部分的設(shè)計標(biāo)準(zhǔn),成品是精裝修,所以要按1900元每平方結(jié)算。開發(fā)公司認(rèn)為:原合同承包價就是精裝修,不存在從粗裝修變更為精裝修的重大變更,部分小的變更是有的,因此,拒絕大幅度調(diào)價。本案的關(guān)鍵之一是建筑企業(yè)要拿出簽訂承包合同時的施工圖,來證明在簽訂合同時施工范圍是粗裝,現(xiàn)在竣工是精裝。但是,施工企業(yè)稱:當(dāng)初的施工圖在施工中已自然磨損了,現(xiàn)在手中沒有;開發(fā)公司卻稱:當(dāng)初的設(shè)計與現(xiàn)在的竣工圖是一致的,而且我方?jīng)]有提交施工圖的義務(wù)。承包人律師到政府相關(guān)部門調(diào)取施工圖時,得到的答復(fù)卻是:由于該工程性質(zhì)是民資,所以備案時要求不嚴(yán),資料上交不全,施工圖未存。由此導(dǎo)致該施工企業(yè)至今未能解決該工程的結(jié)算糾紛。 防范對策:承包人應(yīng)派專人、負(fù)責(zé)收集、保管與施工相關(guān)的所有圖紙,設(shè)計變更資料、洽商文件、會議紀(jì)要、通知等,一切由發(fā)包人和監(jiān)理工程師簽發(fā)的來往手續(xù),均應(yīng)妥善保管,以防丟失。因為,這些都是維護(hù)承包人合法權(quán)益的重要證據(jù)。四、項目經(jīng)理亂作為2010年11月5日《成都商報》報道的一起案件《項目經(jīng)理找人告自己 100多萬不義財落腰包》,想必大家都有印象。在該案中蔣某掛靠在華興公司名下?lián)雾椖拷?jīng)理,2006年7月,蔣某洽談下了一個幼兒園的承建工程 2007年11月,蔣某的其他工程差了華興公司的款項。由于資金周轉(zhuǎn)不靈,蔣某先偽造了虛假的分包協(xié)議與債權(quán)文書等,然后讓自己手下的工頭鄒某、趙某和黃某到法院起訴自己。在法院起訴時,蔣某刻意隱瞞了自己將工程轉(zhuǎn)包給黃某的事實。鄒某等人也表示蔣某和華興公司承建該工程,他們只是討要農(nóng)民工工資。雙流法院根據(jù)鄒某等原告所舉的虛假證據(jù),以及“被告”蔣某承認(rèn)自己確實拖欠工資,做出了民事調(diào)解書。華興公司作為單位法人要承擔(dān)全部責(zé)任。法院確認(rèn)確定由華興公司支付3人人工工資款130余萬元。2008年1月起,雙流法院根據(jù)上述生效的民事調(diào)解書對華興公司進(jìn)行了強制執(zhí)行,扣劃了該公司在音美幼兒園的建筑工程款100余萬元給鄒某等人。后因事情敗露,蔣某被警方抓獲,雙流法院以妨害作證罪判處他有期徒刑3年。據(jù)某縣建筑業(yè)協(xié)會調(diào)查,最近三年來,項目經(jīng)理為躲債而隱逸,不支付材料款和民工工資,為敲詐錢財而虛假起訴,竊取建筑企業(yè)大額資金等現(xiàn)象時有出現(xiàn),嚴(yán)重?fù)p害了建筑企業(yè)的合法權(quán)益,擾亂了建筑市場的正常秩序。一家一級資質(zhì)建筑企業(yè)就因為項目經(jīng)理的詐騙,在上海被起訴,涉案金額高達(dá)數(shù)千萬元,最后不得不實行資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。另有一家一級資質(zhì)建筑企業(yè)先后接到了39起訴訟和20多起非訴訟催討。還有幾家企業(yè)因項目經(jīng)理詐騙引發(fā)的訴訟瀕臨破產(chǎn)。還有一些建筑企業(yè),項目部章被項目負(fù)責(zé)人做為合同章來簽訂一些合同,產(chǎn)生糾紛后結(jié)果由企業(yè)來承擔(dān)?!ㄗh: 中建總公司如何管理他們的項目經(jīng)理?他們有一個重要的規(guī)則叫三堂會審,對重大事項項目經(jīng)理、部門經(jīng)理、主管的副總層層把關(guān),項目的目標(biāo)責(zé)任制明確,項目經(jīng)理干好了他就可能將來職位就提升,獎金就很豐厚,干不好,那就要罰錢,甚至預(yù)先讓他的錢都抵押在公司。我們建筑企業(yè)對項目經(jīng)理管理太松散,項目經(jīng)理的權(quán)限太大了,這對企業(yè)來說風(fēng)險很大。預(yù)防風(fēng)險則要加強對項目經(jīng)理的監(jiān)管,尤其是合同審查、印章使用和項目經(jīng)理的任命、授權(quán)范圍等均應(yīng)做好控制。 EPC合同風(fēng)險咋防范 Project項目管理軟件對項目進(jìn)行管理擔(dān)保制度專業(yè)法律人員合同交底制度工程總承包中的 EPC,EPC是英文:Engineer,Procure,Construct頭字母縮寫。其中文含義是對一個工程負(fù)責(zé)進(jìn)行“設(shè)計、采購、施工”,與通常所說的工程總承包含義相似。總承包:一般工程總承包是指對工程負(fù)責(zé)設(shè)計、采購設(shè)備、運輸、保險、土建、安裝、調(diào)試、試運行,最后機(jī)組移交業(yè)主商業(yè)運行,整個過程稱為工程的總承包。天津城際鐵路工程是國內(nèi)第一條高速鐵路,全長120公里,全線設(shè)5座車站,鋪設(shè)了有世界鐵路先進(jìn)水平的無砟軌道,運用了先進(jìn)的無縫線路和高速道岔。京津城際動車組列車最高運營時速350公里,全程運行時間30分鐘。工程于2005年7月開工建設(shè),2007年12月全線鋪通。2008年8月1日正式投入運營。 京津城際EPC項目合同體系。津城際項目是國家奧運工程的重要組成,在安全、質(zhì)量、工期等各方面均屬于剛性要求。對于總承包方來說,保障生產(chǎn)安全、保證工程質(zhì)量、保持施工進(jìn)度、合理規(guī)避風(fēng)險是項目成敗的關(guān)鍵決定因素。在設(shè)計上,為提高技術(shù)可靠性,采取的是國外西門子公司與國內(nèi)設(shè)計單位聯(lián)合的模式,以便于進(jìn)一步吸收國外高速鐵路設(shè)計的先進(jìn)經(jīng)驗,并有效結(jié)合國內(nèi)鐵路工程技術(shù)的特點,從而使設(shè)計達(dá)到最優(yōu)化,確保設(shè)計滿足工程的整體需要;在采購中,采用進(jìn)口設(shè)備材料與國內(nèi)自主生產(chǎn)相結(jié)合,并按照引進(jìn)、吸收、再消化和再生產(chǎn)的過程,加速國產(chǎn)化進(jìn)程,使新型設(shè)備、新型結(jié)構(gòu)、新型材料、新型工藝得到廣泛的應(yīng)用和推廣,既引進(jìn)了先進(jìn)技術(shù),同時降低了工程造價;在施工階段,選定國內(nèi)最優(yōu)秀的施工企業(yè)組成集成商,施工總承包單位建立聯(lián)合體,共同參與項目建設(shè)和管理。與此同時,還得面對眾多的材料設(shè)備供應(yīng)商和基層勞務(wù)協(xié)作隊伍,在這些合同中采用的是陽光采購和公開招標(biāo)的合同管理方式;運營維護(hù)管理中,與發(fā)包方委托的代維管理單位進(jìn)行線路的試運行、驗收、竣工交接,合同管理中存在新的一方,與其它項目有所不同。 京津城際項目EPC合同風(fēng)險管理及防范 京津城際EPC項目合同管理包含了從立項到勘察、到設(shè)計、到施工、到驗收、到竣工、到結(jié)算的整個過程。在合同管理中,總包方往往通過對項目的風(fēng)險識別、風(fēng)險分析、風(fēng)險控制和處理等環(huán)節(jié),全面分析合同風(fēng)險的可能性及危害程度,做出客觀的綜合評定,制定和采取減輕及轉(zhuǎn)移風(fēng)險的措施,從而提高項目收益水平。京津城際EPC合同主要風(fēng)險點在項目實施過程中,合同管理成為該項目管理的重點和難點。切合京津城際總包項目管理實際,筆者認(rèn)為風(fēng)險點主要有以下幾方面: 施工進(jìn)度管理風(fēng)險。度計劃是項目管理的基本內(nèi)容,也是項目計劃編制的基礎(chǔ)依據(jù)。按照京津項目的工期要求,我們采取倒排工序、正向組織的方法,編制了工程進(jìn)度計劃,通過關(guān)鍵節(jié)點、關(guān)鍵工序、關(guān)鍵流程的控制,并借助Project項目管理軟件實施實時動態(tài)監(jiān)控,及時進(jìn)行修正和調(diào)整,有效保障了工程進(jìn)度。 工程質(zhì)量管理風(fēng)險。程項目建設(shè)投資大,建成及使用周期長,只有合乎質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),才能投入生產(chǎn)和交付使用,發(fā)揮投資效益,滿足社會需要。在京津城際項目質(zhì)量管理中,我們堅決執(zhí)行技術(shù)交底制度、細(xì)致施工圖紙審核、嚴(yán)格物資進(jìn)場檢驗、規(guī)范施工工序流程等環(huán)節(jié),確保了工程項目質(zhì)量全面創(chuàng)優(yōu)。 成本費用管理風(fēng)險。津城際項目成本管理的風(fēng)險關(guān)鍵在于建立責(zé)、權(quán)、利相結(jié)合的成本管理體制,明晰團(tuán)隊成本管理的職責(zé)和范圍,逐級分解、層層落實。主要預(yù)防手段是依據(jù)項目進(jìn)度,編制成本支出計劃、優(yōu)化施工組織方案、實施物資陽光采購、優(yōu)選勞務(wù)協(xié)作隊伍,使成本控制有力、有序。 京津城際EPC合同風(fēng)險管理過程 前期立項、招投標(biāo)階段合同風(fēng)險及防范。階段風(fēng)險主要有兩方面,一是確保中標(biāo),二是確保項目利潤水平。風(fēng)險防范的主要舉措:在立項階段,加強對對建設(shè)工程項目背景、建設(shè)工程立項、規(guī)劃、環(huán)評、土地等審批文件的調(diào)查,及時對立項前期可行性研究報告、項目建議書、合作開發(fā)方案的進(jìn)行研究和分析;在投標(biāo)階段,從組織、技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、管理、環(huán)境等方面對該工程項目進(jìn)行風(fēng)險分析及綜合預(yù)測,制定相應(yīng)預(yù)案,確保整個投標(biāo)工作有條不紊推進(jìn),減少工作失誤,確保投標(biāo)工作快捷、高質(zhì)量地完成。 項目實施階段合同風(fēng)險及防范。項目實施階段,合同管理的風(fēng)險主要包括工期風(fēng)險、安全風(fēng)險、質(zhì)量風(fēng)險、設(shè)計變更風(fēng)險、材料及設(shè)備供應(yīng)風(fēng)險、外部干擾風(fēng)險等。在這一時期,項目投資規(guī)模大、管理跨度大、協(xié)調(diào)關(guān)系多、技術(shù)環(huán)節(jié)復(fù)雜,參與項目管理的關(guān)聯(lián)方,都是通過合同來履行義務(wù)、承擔(dān)責(zé)任和享有權(quán)利。因此,必須采取一些
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