【文章內(nèi)容簡介】 個途徑】一是雙方協(xié)商變更；二是行使《合同法》第54條規(guī)定的撤銷、變更權，在一年內(nèi)向法院或者仲裁機構請求撤銷或變更，理由是顯失公平或者重大誤解?！靖吖琶八恪繉儆诜梢饬x上的欺詐，要由發(fā)包方舉證，這個一般很難做到；再者顯失公平也沒有評判標準；三是依據(jù)《合同法》第52條要求認定無效。比如，國家投資的工程，高估冒算損害國家利益，行為無效；四是從《招投標法》第46條著手，看看計價行為與合同比較是否存在實質性變更。【發(fā)包人可以向銀行追討損失】在發(fā)包人承擔高估冒算損失后，發(fā)包人可以起訴銀行，要求銀行承擔審查過錯造成的損失。以合同為依據(jù)，審查銀行過錯。？ 【典型判例13】 1992年10月，建筑公司與某開發(fā)區(qū)管委會簽訂《道路工程施工合同》，該合同約定:1992年10月1日至12月31日完成路基土方工程，1993年9月30日完成水泥混凝土路面工程。建筑公司必須遵守工程項目監(jiān)理制度，密切配合并執(zhí)行監(jiān)理工程師對質量、工期、造價的控制，接受監(jiān)理工程師對分項、分工序的質量檢驗和決定,凡上工序檢驗不合格者，不得進行下工序施工，否則監(jiān)理工程師有權下達停止施工通知，并不計算工程量。 1992年10月1日，建筑公司開始工程施工。之后，建筑公司完成了路基土石方和排水涵管工程，但沒有做鋪筑水泥路面工程。 施工期間，監(jiān)理公司、建筑公司和開發(fā)區(qū)管委會定期召開施工現(xiàn)場會，對施工計劃、進展、所完工程量及存在的問題進行匯報總結，并以會議紀要方式予以記載。同時，監(jiān)理公司對建筑公司完成的工程量及價款以簽證和書面方式進行了確認。 監(jiān)理公司于1992年10月成立并領取營業(yè)執(zhí)照，自成立日起即具有工程項目監(jiān)理的經(jīng)營范圍，1994年取得監(jiān)理資質證書，并被批準為甲級監(jiān)理單位。事實上，在1992一1993年期間，監(jiān)理公司沒有資質證書。結算過程中，建筑公司和開發(fā)區(qū)管委會對無資質監(jiān)理人簽證確認的工程量能否作為結算依據(jù)發(fā)生爭議，協(xié)商無果后，建筑公司向法院提起訴訟。【最高院2001年終審判決】【律師解答】【業(yè)主主張無效的法律依據(jù)】是《建筑法》第13條和第31條規(guī)定：監(jiān)理單位必須具備相應資質才能從事監(jiān)理活動。實行監(jiān)理的工程，由建設單位委托具有相應資質條件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理，并簽訂書面的委托監(jiān)理合同?！痉ㄔ号卸ā浚骸具@個案件是最高法院審理的，有權威性。最高法院認為】簽證并不需要資質，資質主要是對質量監(jiān)理說的，沒有資質只要有授權就可以簽證。我認同這個觀點。相關法律只規(guī)定了監(jiān)理單位的質量和安全責任。其實，監(jiān)理主要是對質量保證過程和安全的監(jiān)理。監(jiān)理人和業(yè)主之間是委托合同關系，監(jiān)理人是業(yè)主的代理人，根據(jù)監(jiān)理合同，對外代表業(yè)主行使權力，在代理權限內(nèi)從事活動，由業(yè)主承擔責任。1暫估價結算糾紛：自行采購的材料如何調價？ 【典型判例14】 2001年4月28日，遠華建筑與易寶置業(yè)簽訂建設工程施工合同，約定合同價款按每平方米1250元包干計算，暫定9000萬元。本合同采用平方米包干的形式簽訂，外墻面磚的主材價格為暫按40元/平方米計價，在施工時將按實際主材采購價格進行增減調整，稅前列支。 2001年12月23日，遠華建筑正式開工。2003年8月1日，工程竣工驗收合格。 2002年8月9日，遠華建筑向易寶置業(yè)就外墻面磚提出補償材差的要求，，瓷磚膠粘III,、。 8月19日，易寶置業(yè)向遠華建筑發(fā)出《關于工程面磚價格的函》，明確告知:“外墻面磚報價偏高，經(jīng)市場調查，釉面磚價格應為22元/平方米左右，同質磚價格應為28元/平方米左右，同意按此價格結算，瓷磚膠粘劑、嵌縫劑不應屬于主材范圍?！贝稳眨p方簽署《會議紀要》，其中涉及外墻面磚的內(nèi)容如下:發(fā)包人提出承包人不應未經(jīng)發(fā)包人確認報價，就簽訂外墻面磚供應合同，要求承包人就此提交報告，等待發(fā)包人處理決定。 工程竣工后，雙方因結算發(fā)生爭議，遠華建筑訴至法院，要求按采購價結算。 【律師解答】這是一個暫估價糾紛。暫估價是工程量清單計價規(guī)范里一個新的概念。所謂【暫估價】、按照《2013清單計價規(guī)范》的規(guī)定，是指招標人在工程量清單中提供的用于支付【必然發(fā)生但暫時不能確定價格】的材料、工程設備的單價以及專業(yè)工程的金額。暫估價最終價格的確定方式有兩種：一是招投標的方式確定價格，取代暫估價；另一種是按照合同約定采購，經(jīng)發(fā)包人確認單價后取代暫估價，調整合同價格。本案合同的暫估價不是招投標的，應按合同約定調整。本案【合同內(nèi)容】從合同約定來看，本合同為單價包死合同，在包死的單價中，外墻面磚是暫估價，暫按40元/㎡計入單價，然后在履行合同的過程中按照實際采購價調差。本案【合同約定的調價原則】 “必須以發(fā)包方確認的價格調整價差”。但是雙方價格差異很大，糾紛產(chǎn)生?！痉ㄔ号袥Q】按照發(fā)包人確認的價格調整材差。這個判決是符合最后約定的調價原則的。【施工方教訓】案例不復雜，但是涉及到施工方的損失好幾百萬。作為施工方在這個案件中是有教訓的，應該嚴格按照合同約定的定價程序，在采購前先詢好價，等到發(fā)包方確認價格后再去采購，否則，可能陷入被動。 【典型判例15】 1996年9月，信中開發(fā)與建富建設簽訂總價合同。工程總價為16751萬元，由建富建設直接施工的土建工程價款為6701萬元，其余為暫定金額，由信中開發(fā)決定是否實施及由誰實施。綠化工程暫列金額為500萬元，綠化工程配合費包干為10萬元。 《合同條件》第46條規(guī)定承包人應當允許其他獨立承包人使用其某些裝置和設施，合同還約定承包人可按分項價款總額的2%收取總承包配合費?！稑藭姆猪棃髢r》第1條載明:“配合費為土建承包人協(xié)調配合指定分包商為實施暫定金額項目所支出的費用”。 信中開發(fā)從承包合同約定的工程范圍中刪除了綠化工程并另行發(fā)包，并相應扣除建富建設配合費10萬元。另外，原定投資500萬元的綠化工程減到42萬元。 施工過程中，建富建設為綠化工程的實施提供了便利，如提供了臨時設施和施工水電等。建富建設要信中開發(fā)支付綠化工程配合費10萬元，信中開發(fā)不同意支付任何配合費。建富建設向仲裁委申請了仲裁。 【仲裁裁決】仲裁裁決補償8000元配合費。【律師解答】暫列金額：《2013計價規(guī)范》招標人在工程量清單中暫定并包括在合同價款中的一筆款項。用于工程合同簽訂時尚未確定或者不可預見的所需材料、工程設備、服務的采購，施工中可能發(fā)生的工程變更、合同約定調整因素出現(xiàn)時的合同價款調整以及發(fā)生的索賠、現(xiàn)場簽證確認等的費用。暫列金額是一種【備用金】，用來應對簽證、索賠、工程變更、價格調整等發(fā)生的費用?？赡馨l(fā)生，也可能不發(fā)生。雖然計入合同價，但歸發(fā)包方支配?！?013計價規(guī)范》規(guī)定，暫列金額應由發(fā)包人掌握使用。發(fā)包人有權決定是否實施暫列金額所涉及的工程，這是暫列金額最重要的一個特征。也就是說這個項目做與不做、由誰來做完全由發(fā)包人決定，不能視為違約。這個合同也是這么約定的。在這種情況下，配合費如何支付，要看合同約定；如果沒有約定，施工方可以索賠實際損失。【總包配合費】通常指由項目甲方直接發(fā)包和指定專業(yè)分包的項目施工配合費：含提供水電接口、提供垂直運輸、土建收口、施工腳手架、竣工資料歸檔、品保護、平行交叉影響、鐵件預埋等總包單位的服務和配合管理責任。通常按3%5%計取。一般據(jù)項目情況，在招投標時事先約，總包合同及分包合同都有明確的約定?！九浜腺M計費基數(shù)】：分包總造價（不含設備費）【配合包括內(nèi)容】：分包方在施工現(xiàn)場需使用總承包方提供的水電、道路、腳手架、垂直運輸機械等按有償服務的原則，總包向分包收取總包服務費?！局Ц斗绞健浚悍职鼏挝恢Ц督o總承包單位 。配合費【一般在項目總包合同中有明確的約定】?！静僮鹘ㄗh】配合費，一般涉及三個企業(yè)之間的合作，發(fā)包方、總包方、分包方。最好以三方協(xié)議的形式明確。通常包括：資料匯總整理、現(xiàn)場安全文明投入、總包現(xiàn)場設施在總包使用期間的借用（如外架、塔吊等）、臨時設施的提供等。但通常電費用是不包括的，要單獨計量結算?！勘景妇G化工程屬于暫列項目，基本事實是發(fā)包方刪除了綠化工程，但是承包人實際提供了部分服務，因此承包人應該按照實際配合的工作量來收取配合費。所以，仲裁庭裁決補償部分配合費是對的，符合暫列金額的本質特征。假設綠化不是暫定項目，發(fā)包方刪除了該項目，施工方可以要求賠償。，應否增加配筋部分的工程價款？ 【典型判例16】 1996年9月，福義建筑與中興公司簽訂某工業(yè)園區(qū)固定總價合同，合同價16751萬元。合同約定，承包人在報價前應已充分理解圖紙和文件，并應對其報價的充分性和完整性負責?！撅L險轉移條款】 工程在招投標時只有招標圖紙而無施工詳圖，合同技術規(guī)范也無相應說明，且中興公司規(guī)定投標人對標書(包括圖紙、說明)不得作任何改動、補充或注釋。在招標圖中，沉井結構圖標明井壁用C25混凝土澆筑，無配筋圖，此外工作量表中也未提供鋼筋參考用量，因此，福義建筑按C25素混凝土報價(報價中未含鋼筋用量)。后來中興公司補充提供了施工詳圖，詳圖中標明井壁為C25鋼筋混凝土，并有配筋詳圖。福義建筑按照施工詳圖進行了施工。 之后，福義建筑向中興公司申報沉井鋼筋工程價格，要求追加鋼筋工程的價款，中興公司不予認可并認為福義建筑未報鋼筋價格是其報價失誤，鋼筋價款應當由福義建筑自行承擔。雙方對該問題多次協(xié)商未果，后福義建筑提起仲裁?！韭蓭熃獯稹俊净臼聦崱客稑藞髢r時沒有配筋圖，合同簽訂后履行合同時提供了配筋圖，鋼筋用量沒有報到價格里去，現(xiàn)在能否計價？【發(fā)包人承擔圖紙錯漏項風險】發(fā)包人對施工圖紙的完整性和準確性負責?！境邪说奶嵝蚜x務】《合同法》第257條 承攬人發(fā)現(xiàn)定作人提供的圖紙或者技術要求不合理的，應當及時通知定作人。以上是合同雙方各負的義務。合同約定了【風險轉移條款】：承包人在報價前應已充分理解圖紙和文件，并應對其報價的充分性和完整性負責。 合同技術規(guī)范里沒有配筋圖，但是建筑技術規(guī)范里有配筋圖?！韭蓭熃獯稹课艺J為本案不應該給承包人增加配筋部分的工程價款。理由如下：按道理，設計圖紙是由發(fā)包方提供的，發(fā)包方應該對圖紙的準確性和完整性負責。但是合同里約定了風險轉移條款：“承包人在報價前應已充分理解圖紙和文件，并應對其報價的充分性和完整性負責”，該風險從發(fā)包人轉移至承包人；承包人知道井壁項目的存在，并且按照建筑規(guī)范標準，井壁是有配筋的，承包人應該注意到這個問題；如果有疑問，承包人應該在投標前提出疑問，但是承包人沒有提出；本案為總價包死，包死的范圍肯定包括圖紙承包范圍內(nèi)的全部工程量，配筋項目不是遺漏，而是不詳細。從這幾點來講，承包方應當承擔報價風險?！痉ㄔ号袥Q】是按照混合過錯認定的，發(fā)包人70%，承包人30%。按遺漏項目處理欠妥?！景l(fā)包人索賠】發(fā)包人承擔圖紙錯誤損失后，可以依據(jù)設計合同向設計方索賠【啟示】問題的關鍵有兩點：一是究竟是漏項還是不詳細？二是關鍵是國家或者行業(yè)規(guī)范里，沉井有沒有配筋。像這樣的案件，必要的時候，應該有一個技術鑒定，先弄清楚究竟是設計不詳細還是遺漏問題，因為這是本案基本事實問題。如果是遺漏，風險轉移條款起不到轉移的作用；如果是不詳細，風險轉移條款能起作用。，現(xiàn)場勘查不到位引發(fā)的結算糾紛 【典型判例17】 2002年9月宿江建工與山色公司簽訂《土方工程合同》，約定:采用工程量清單計價，總價包干1580萬元。施工中，涉及魚塘清淤的簽證單上，宿江建工寫明魚塘清淤不屬合同承包范圍，需簽證，但山色公司在簽證單意見欄內(nèi)寫明，清淤工作屬于合同包干范圍。雙方對【魚塘清淤】是否包括在土方工程合同的施工范圍內(nèi)始終存有爭議。 宿江建工堅持認為【魚塘清淤】在承包范圍之外，應另行計價，理由包括“”。2002年8月《詢標答卷》只表明河道清淤費用包含在合同價款之中，并未提魚塘清淤費用”?！昂贤瑘D紙也未顯示魚塘清淤”。 山色公司認為魚塘清淤不應另行計價，理由是:“，本工程現(xiàn)場內(nèi)有小水塘、河塘、魚塘、三徑塘、部分南秘塘均需要填筑，……這些部位均牽扯到河塘底的清理淤泥工作”?！锻稑巳隧氈返?條明確，現(xiàn)場拆除包括回填舊河道和魚塘等”?！白h標文件特別說明，一切未填寫報價于此細目表內(nèi)之項目，均被視作包括在其他項目內(nèi)”。 宿江建工反駁:“關于‘一切在議標時沒有加入文件的項目，均被視作已包括在造價中’的說法，僅是對承包范圍內(nèi)項目而言，但對承包范圍外的項目并無約束力?！?雙方對此問題多次協(xié)商未果后，宿江建工向合同約定的仲裁委提起仲裁。 【律師解答】河塘清淤項目圖紙里沒有，招標文件里也沒有，但是施工現(xiàn)場有，投標文件提到了。我認為不應該增加河塘清淤的費用，主要理由：承包人已勘察過現(xiàn)場，已經(jīng)知道或者應當知道這個項目的存在，應視為該項目已含在報價中；這也是一個總價項目，總價項目的報價依據(jù)包括施工圖紙、招標文件、規(guī)范標準、現(xiàn)場情況等。包死的范圍不是工程量清單，是上述全部資料；河塘清淤項目雖然在圖紙里沒有，招標文件里也沒有，但是在施工現(xiàn)場是看到的，投標人在投標施工方案里提到了，說明勘察現(xiàn)場時投標人是明知的。承包人是根據(jù)現(xiàn)場情況制作施工組織設計的，現(xiàn)場是怎樣的實際情況，你是充分了解的，報價是全包括的。招標文件里有風險提示條款：“議標文件特別說明，一切未填寫報價于此細目表內(nèi)之項目，均被視作包括在其他項目內(nèi)”。因此，報價遺漏的風險由承包方承擔。，如何結算？ 【典型判例18】 2000年5月，為建設某工程，某公司公開招標，發(fā)出招標文件及招標圖紙(稱一版圖)。5月25日九建依據(jù)招標文件中的圖紙進行了投標報價。6月2日某公司發(fā)出中標通知書，確認九建為中標人，中標價為九建依據(jù)招標圖紙所作的報價。雙方據(jù)此簽訂了工程施工合同，約定價格包干。 6月24日，設計單位致函某公司:“現(xiàn)將補充完善的完整全套圖紙一起作為新版，發(fā)給貴辦，請發(fā)給各有關單位和部門，將原已發(fā)招標部分圖紙統(tǒng)一替換作廢”。 8月25日，九建在開工前又收到該新版圖紙(稱二版圖)，并據(jù)此進行施工。 2001年12月15日，應九建要求，某公司就“圖紙?zhí)鎿Q造成工程結算變更”事宜致函九建，明確“工程結算造價按照新版圖計算，按原投標報價的材料價調整價差，統(tǒng)一取費下浮”。但某公司后又認為該函不真實。 2004年3月26日，九建向法院提