【文章內(nèi)容簡介】 l 孟某和張某在起訴中稱，豐益商廈為排擠小股東，以公司將來效益差、股權(quán)利益沒有保證為由，反復做孟張二人的工作，要求他們將持有的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司，由公司出資回購，由于孟張二人不懂相關(guān)法律規(guī)定，就將他們持有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了豐益商廈。顯然豐益商廈用公司的資金也就是公司全體股東的資金收購股權(quán)，這不僅違反法律規(guī)定，而且侵犯了小股東的權(quán)益。l 豐益商廈則認為，孟張二人轉(zhuǎn)讓股權(quán)完全是自主自愿，而且出資回購股權(quán)的并不是豐益商廈而是公司股東之一，至于豐益商廈與孟張二人簽訂的“轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議書”是因公司不熟悉法律而訂立的不規(guī)范協(xié)議。特別是工商行政管理機關(guān)也認定并確認了孟張二人轉(zhuǎn)讓的股權(quán)系公司股東之一出資購買，爾后該股東又將部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東，因此“轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議書”合法有效。 l 法院經(jīng)審理認為，孟張二人與豐益商廈之間所簽訂的“轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議書”，約定由被告豐益商廈將孟張二人的股權(quán)予以收購，違背法律規(guī)定，豐益商廈不能擅自回購股份，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，非法定事由公司不具備收購資格，故原、被告之間所簽訂的“轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議書”屬無效協(xié)議。孟張二人要求豐益商廈返還其在公司的股權(quán)理由正當，符合法律規(guī)定，法院予以支持。遂判決豐益商廈和孟某、張某簽訂的“股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議”無效，公司返還孟某、張某的股權(quán)。 （四）股份有限公司1．設立條件l 第77條　設立股份有限公司，應當具備下列條件：（一）發(fā)起人符合法定人數(shù)；（二）發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額；（三）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；（四）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過；（五）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)； （六）有公司住所。 2．設立方式l 第78條　股份有限公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式。 發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。 募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。 3．注冊資本l 股份有限公司采取發(fā)起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。l 股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。 4．出資方式l 發(fā)起人出資方式與有限責任公司一樣，可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。5．組織結(jié)構(gòu)l 由股東大會、董事會、經(jīng)理和監(jiān)事會組成。 6．上市公司獨立董事l 上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。 l 我國獨立董事享有特別職權(quán)：(1)重大關(guān)聯(lián)交易應由獨立董事認可后，提交董事會討論；(2)向董事會提議聘用或解聘會計師事務所；(3)向董事會提請召開臨時股東大會；(4)提議召開董事會；(5)獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)；(6)可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。 此外，獨立董事還應當對上市公司任免董事及發(fā)生可能損害中小股東權(quán)益等重大事項發(fā)表獨立意見。 7．股份轉(zhuǎn)讓 l 第142條　發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。 l 案例：帝華股份有限公司成立于2004年2月，張某擔任公司總經(jīng)理，持有公司股票20萬股。李某擔任董事，持有公司股份12萬股。2006年3月，由于急需用錢，李某將其持有的股份6萬股轉(zhuǎn)讓。2006年7月，帝華股份有限公司的股票在上海證券交易所上市掛牌交易。由于公司的業(yè)績較差，公司股票價格持續(xù)下跌。于是，公司醞釀重組，引入戰(zhàn)略投資者。重組的消息一出，股票馬上節(jié)節(jié)上升。2006年12月，終于等到了期望的價格，張某、李某將各自持有的帝華公司股票賣出。帝華公司監(jiān)事會認為張某和李某轉(zhuǎn)讓持有的本公司股票的行為是違法的，要求他們收回已賣出的股票。張某、李某當然不同意，表示寧愿辭職。隨后兩人向公司遞交了辭呈，離開了公司。l 問：張某和李某的行為是否符合《公司法》的規(guī)定？ （五）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的法定義務l 第148條　董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。 董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。 l 第149條　董事、高級管理人員不得有下列行為：（一）挪用公司資金；（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務；（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）違反對公司忠實義務的其他行為。l 案例1：董事自我交易案l 孫某為某旅游城市的一家餐飲公司的董事長兼總經(jīng)理。自2005年以來，該餐飲公司的現(xiàn)有場地和設備已不能滿足日益增長的游客需求。孫某遂主持召開董事會會議，決定在某區(qū)設立該餐飲公司的分支機構(gòu)，但是對于該分支機構(gòu)的選址問題未能達成一致。董事長孫某恰有一處私房，考慮到該房在地理位置、交通設施等方面的有利因素，孫某決定以市場價格將該房出售給該餐飲公司。后公司董事會會議決定以市場價購買孫某的房屋。l 問：這一交易是否符合公司法的規(guī)定？l 案例2：2007年7月，沈陽娃哈哈飲料有限公司小股東陵東實業(yè)以原告身份、以涉嫌“競業(yè)禁止”為由，將達能方派出董事秦鵬告上法庭，要求秦鵬停止在其他競業(yè)公司中擔任職務，并要求賠償各種款項高達500萬元。沈陽娃哈哈指出，秦鵬在擔任沈陽娃哈哈董事期間還在其他20多家與該合資企業(yè)相競爭的公司中擔任董事和董事長。其中，秦鵬所擔任的其他職務包括：樂百氏（廣東）飲用水有限公司董事長和光明乳業(yè)股份有限公司董事等。期間，沈陽娃哈哈的銷售額、產(chǎn)品價格和市場占有率均下降。 2008年6月，沈陽市中級人民法院判決達能娃哈哈合資企業(yè)董事秦鵬因違反“競業(yè)禁止”，停止其在合資企業(yè)中的董事職務，并責令其向沈陽娃哈哈飲料有限公司支付共計人民幣40萬元，以彌補該合資企業(yè)的損失。 l 所謂股東派生訴訟是指公司的董事、經(jīng)理等違反其法定義務給公司帶來經(jīng)濟損失的情況下，公司拒絕或怠于起訴，而由股東代表公司行使訴訟權(quán)利的制度。 l 第152條　 董事、高級管理人員有本法第150條規(guī)定的情形的（執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的），有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第150條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。 l 續(xù)第152條 監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 l 股東直接訴訟是指股東的合法權(quán)益直接受到股東大會、董事會違反法律、行政法規(guī)作出的決議的侵害，直接向有權(quán)法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。l 股東派生訴訟與直接訴訟的最主要的區(qū)別在于侵權(quán)人實施的侵權(quán)行為的后果是否直接及于股東本身，以及訴訟的后果是歸屬訴訟提起人還是其所持有股份的公司。l 第153條　董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。 （六）公司并購1．公司并購的動機（1）增強效率的理論l 認為購并活動能提高企業(yè)經(jīng)營績效，增加社會福利：第一，規(guī)模經(jīng)濟：降低平均成本。第二，協(xié)同效益：即所謂的“1+12”效益。第三，管理效率。 （2）多角經(jīng)營的動因理論l 該理論認為，一個企業(yè)處在某一行業(yè)的時間越長，其承受的風險壓力越大。實施多角化經(jīng)營可以采取以下兩種途徑：一是通過新建項目來進行多角化經(jīng)營；二是通過并購的途徑進入其他行業(yè)和市場。 l （3）代理問題及管理主義的動因 第一，并購是為了降低代理成本。 第二，經(jīng)理論。 第三，價值低估的動因。 第四，增強市場勢力的動因。 第五，財富分配的動因。 2．公司并購的支付 l 并購方式： l 現(xiàn)金收購l 杠桿收購（含MBO）l 股票收購l 賣方融資收購l 綜合證券收購l 承擔債務方式l 國家無償劃撥方式 （1）現(xiàn)金收購，指收購方用現(xiàn)金來購買目標公司的資產(chǎn)或股權(quán)。l 優(yōu)點在于：迅速和清楚；不必承擔證券交換所帶來的風險。l 缺點也是顯而易見的，即：買方面臨一項重大的即時現(xiàn)金負擔，很可能需要承擔高息債務，對賣方而言，當期的所得稅稅負也大增。 （2）LBO （Leveraged Buyout）：杠桿收購的本質(zhì)是舉債收購，即以債務資本作為主要融資工具。 （3）MBO （Management Buyout）：是指管理層收購，它限定收購主體是目標公司內(nèi)部管理人員，具體方式是通過借債融資獲取股份。（4）股票收購l 股票換取資產(chǎn)式并購指并購企業(yè)向目標企業(yè)發(fā)行股票，以換取目標企業(yè)的大部分資產(chǎn)而進行的并購。 l 股票互換式并購指并購企業(yè)直接向目標企業(yè)的股東發(fā)行股票，以換取目標企業(yè)的股票而進行的并購。 （5）賣方融資收購（ seller financing）l 在我國也被稱作分期付款。指賣方根據(jù)未來收益而讓買方分期償還付款。 l 分期付款的優(yōu)點在于賣方享受稅負遞延的好處；也可以使買方在剛收購后繼續(xù)保持原公司的正常運作，降低收購后因經(jīng)營效益不佳而帶來的風險。 （6）承擔債務方式：是指收購方在收購目標企業(yè)時，不向目標公司股東支付任何現(xiàn)金或有價證券，而采用承擔目標公司所有債務而取得對目標公司的控股權(quán)。（7）國家無償劃撥方式：是指國家通過行政手段將國有企業(yè)的控股權(quán)直接劃至另一個國有資產(chǎn)管理主體。 3．并購案例l TCL收購德國施耐德l 案例簡介：在我國市場上，家電一直處于近乎飽和的狀態(tài)，而歐美市場的需求潛力有增無減。但中國彩電進入歐盟市場受制于貿(mào)易壁壘，每年給予中國7家家電企業(yè)的配額只有40萬臺。對于一心尋求國際化道路的TCL來講，無疑這是極大的障礙。如何繞過這一障礙呢？德國的家電企業(yè)施耐德公司宣布破產(chǎn)的消息給TCL提供了機會。TCL毫不猶豫地以820萬歐元整體收購了這家破產(chǎn)企業(yè)，從而順利進入德國市場，為自己的國際化道路邁開了一大步。 l 公司背景： TCL集團 TCL集團股份有限公司創(chuàng)辦于1981年，是一家從事家電、信息、通訊、電工產(chǎn)品研發(fā)、生產(chǎn)及銷售，集技、工、貿(mào)為一體的特大型國有控股企業(yè)。TCL發(fā)展的步伐迅速而穩(wěn)健，特別是進入九十年代以來，連續(xù)多年以年均50%的速度增長，是全國增長最快的工業(yè)制造企業(yè)之一。2001年，TCL集團在全國電子信息百強企業(yè)中列第6名，是國家重點扶持的大型企業(yè)。 施耐德公司施耐德電器有限公司成立于1889年，它最初從事木材加工，1953年，進入音響制造領(lǐng)域。1983年，施耐德生產(chǎn)出第一臺電視機。1986年，施耐德成為一家上市公司。進入1990年代，施耐德開始虧損。施耐德有3條彩電生產(chǎn)線，可年產(chǎn)彩電100萬臺；在歐洲有頗為暢通的銷售渠道，即使是在破產(chǎn)前的2001年，也有2億多歐元的銷售額，市場主要集中在德國、英國和西班牙。 l 收購動因 ： 向海外市場擴張的要求。 繞開歐盟的貿(mào)易壁壘。 利用施耐德的品牌優(yōu)勢和市場基礎(chǔ)，快速切入市場。 l 2004年下半年兩起“蛇吞象”的跨國并購案 ： l 7 月29日，TCL 集團并購湯姆遜后，組建TCL－湯姆遜電子有限公司（TCL －Thomson Electronics Limited ，簡稱TTE）。l 12月8 號，聯(lián)想集團吞吃IBM 個人電腦業(yè)務。 l 2009年8月18日，中石化以每股52．8加元的價格成功收購總部位于瑞士的Addax石油公司。約合495億元人民幣。 （七）公司的解散l 第181條　公司因下列原因解散： （一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)； （二）股東會或者股東大會決議解散； （三）因公司合并或者分立需要解散； （四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷； （五）人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。l 第183條　公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。（八）公司的清算l 公司的清算可以分為解散清算和破產(chǎn)清算。