【文章內(nèi)容簡介】 欺騙性有獎銷售行為，是指經(jīng)營者隱瞞事實(shí)真相或者發(fā)布有獎的虛假信息，引誘消費(fèi)者與其交易，但無法得到所稱“獎勵”的活動。我國法律規(guī)定欺騙性有獎銷售行為包括以下幾種：謊稱有獎銷售或者對設(shè)獎種類、中獎概率、最高獎金額、總金額、品種、種類、數(shù)量、質(zhì)量、提供方法等作虛假的表示。采取不正當(dāng)手段故意讓內(nèi)定人員中獎。故意將設(shè)有中獎標(biāo)志的商品、獎券不投放市場或者不與商品、獎券同時(shí)投放市場；故意將帶有不同獎金金額或者獎品標(biāo)志的商品、獎券按不同時(shí)間投放市場。被限制處分權(quán)或不可能實(shí)現(xiàn)其價(jià)值的獎品。其他欺騙性有獎享受行為。思考題 1. p224，會發(fā)生哪些法律規(guī)范的競合問題？一、不正當(dāng)有獎銷售的民事責(zé)任《反不正當(dāng)競爭法》第二十條第一款的規(guī)定：“經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害者的經(jīng)營者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)利的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用?！币蛴歇勪N售行為而受到侵害的購買者，可以根據(jù)《關(guān)于禁止有獎銷售活動中不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定》請求損害賠償。 現(xiàn)實(shí)中，尤其損害責(zé)任的界定比較復(fù)雜，受害消費(fèi)者通常無法通過訴訟途徑活動救濟(jì)。因此，規(guī)定受害者的停止侵害請求權(quán)，排除妨害請求權(quán)，有利于消費(fèi)者在不同階段及時(shí)得到救濟(jì)。 二、不正當(dāng)有獎銷售的行政責(zé)任和形式責(zé)任《反不正當(dāng)競爭法》第26條規(guī)定：“經(jīng)營者違反本法第13條規(guī)定進(jìn)行有獎銷售的，監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上10萬元以下的罰款?！边@是對經(jīng)營者承擔(dān)的行政責(zé)任的規(guī)定。同時(shí)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第50條規(guī)定：“在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，責(zé)令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額50%以上3倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！毙姓?zé)任的形式一般是罰款，情節(jié)嚴(yán)重的可以吊銷營業(yè)執(zhí)照。反不正當(dāng)競爭法對不正當(dāng)有獎銷售行為的實(shí)施者規(guī)定了刑事責(zé)任：1謊稱有獎，情節(jié)嚴(yán)重的，可以以詐騙罪追究刑事責(zé)任；2利用有獎銷售推銷質(zhì)次價(jià)高的商品，如果該商品因質(zhì)量問題致人損害，情節(jié)嚴(yán)重的可依據(jù)新產(chǎn)品質(zhì)量法追究刑事責(zé)任。簡答題 。 信息的公開性，非公開的信息即使是捏造的，也不構(gòu)成商業(yè)詆毀；信息所言事實(shí)的虛假性。真實(shí)的事實(shí)描述或性能對比得出的結(jié)論也不屬于商業(yè)詆毀。 ？ 1）在主觀上是故意的，以爭奪市場為目的。主觀上無論是受賄還是行賄都具有故意，如果是出于無奈或者是勒索而進(jìn)行了給付財(cái)物和其他利益的行為，則不夠成商業(yè)賄賂行為。 2）商業(yè)賄賂行為采取隱蔽的形式進(jìn)行。往往都是通過帳外暗中給付的方式進(jìn)行的。 3）商業(yè)賄賂行為的對象，既包括單位，也包括個人，但是不包括促成交易的中間人。 4）采取的不正當(dāng)競爭手段包括以財(cái)物行賄和以其他手段行賄兩種方式。財(cái)物主要表現(xiàn)為能折算為金錢的各種費(fèi)用，其他手段主要指國內(nèi)外旅游、考察、提供居室等等。 5）商業(yè)賄賂行為具有違法性。不但違反了《反法》，也違反了財(cái)物、會計(jì)方面的法律、法規(guī)。 ？ 阻礙我國統(tǒng)一大市場的形成。損害市場經(jīng)營者的自由、競爭與合法利益。損害消費(fèi)者的利益。兵貴神速行政機(jī)關(guān)的威信與執(zhí)法效率；不利于我國政治文明和精神文明的建設(shè)。 ？ .行政壟斷表現(xiàn)形式有五類：地區(qū)封鎖；部門壟斷；強(qiáng)制交易；強(qiáng)制經(jīng)營者實(shí)施危害競爭的壟斷行為；制定含有限制競爭內(nèi)容的規(guī)定。行政壟斷的危害：除具有經(jīng)濟(jì)性壟斷所造成的諸如限制、破壞公平競爭、導(dǎo)致資源配置效率、經(jīng)營管理低效率、動態(tài)技術(shù)低效率等損害后果外，還使市場自身的運(yùn)行規(guī)則屈于行政干預(yù)，喪失其協(xié)調(diào)生產(chǎn)布局、優(yōu)化資源配置、提高整體經(jīng)濟(jì)效益的調(diào)節(jié)功能，人為設(shè)置市場壁壘，阻礙全國統(tǒng)一大市場的形成，并助長行業(yè)不正之風(fēng)，增加行政管理人員以權(quán)謀私的空間，誘發(fā)腐敗，引起人們對政府信任度的降低，甚至導(dǎo)致嚴(yán)重的社會隱患和政治危機(jī)。競爭法一、 名詞解釋：1. 市場：是指由人們的需要及為滿足需要所構(gòu)成的交易機(jī)會和場所。2. 競爭：是指市場經(jīng)濟(jì)活動的主體，為獲取交易機(jī)會，占有市場優(yōu)勢，追求利益最大化，以其他競爭者為對手而從事的較量。3. 競爭法：是由國家制定或者認(rèn)可的、維護(hù)市場競爭秩序、調(diào)整經(jīng)營者之間的競爭關(guān)系及相關(guān)的市場競爭管理關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。4. 競爭法體系：是指按照一定的原則和標(biāo)準(zhǔn)對所有競爭法律規(guī)范進(jìn)行分類組合而形成的具有一定結(jié)構(gòu)和內(nèi)在聯(lián)系的有機(jī)整體。5. 《謝爾曼法》：19世紀(jì)60年代末，美國相繼出現(xiàn)了壟斷性質(zhì)的普爾、托拉斯等形式的企業(yè)聯(lián)合。這些壟斷組織通過掠奪性手段壟斷市場，操縱價(jià)格，排擠兼并中小企業(yè)，嚴(yán)懲損害了消費(fèi)者利益。為此，1890年，美國第五十一屆國會通過了該法，以消除托拉斯對社會帶來的消極影響。6. 不正當(dāng)競爭行為：是指商業(yè)活動中與誠實(shí)信用、公平交易的商業(yè)規(guī)則和商業(yè)道德相背離的各種行為。7. 反壟斷實(shí)體法：是指通過規(guī)范壟斷和限制競爭行為來調(diào)整企業(yè)和企業(yè)聯(lián)合組織相互間競爭關(guān)系的實(shí)體法律規(guī)范的總和。8. 反不正當(dāng)競爭實(shí)體法：是指通過控制不正當(dāng)競爭行為來調(diào)整競爭關(guān)系的各種實(shí)體法律規(guī)范的總稱。9. 競爭管理實(shí)體法：是指規(guī)定國家管理機(jī)關(guān)與市場主體在競爭管理中的權(quán)利、義務(wù)及法律責(zé)任的實(shí)體法規(guī)范的總稱。10. 競爭規(guī)制程序法：是指為保證競爭實(shí)體法所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的實(shí)現(xiàn)而制定的各種程序性規(guī)范的總和。11. 競爭立法模式：是指一國在進(jìn)行競爭立法時(shí)所采取的、與調(diào)整范圍有關(guān)的法律類型。12. 假冒：指因使用與他人的注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)而造成商品出處的混淆，以誤導(dǎo)消費(fèi)者的情形。13. 知名商品：指在市場上具有一定知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品。14. 企業(yè)名稱由四部分構(gòu)成：行政區(qū)劃名稱、字號、待業(yè)和組織形式，在通常情況下，這四部分不可分割。15. 認(rèn)證標(biāo)志：即指產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證標(biāo)志，是指經(jīng)國際或國內(nèi)權(quán)威的質(zhì)量認(rèn)證機(jī)構(gòu)認(rèn)證合格后對符合認(rèn)證要求的企業(yè)頒發(fā)認(rèn)證書，并允許其近規(guī)定使用的標(biāo)志。16. 名優(yōu)標(biāo)志：是優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品的榮譽(yù)標(biāo)記，通常是由有關(guān)的組織或部門頒發(fā)的。17. 商業(yè)秘密：是指不為公眾知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。18. 虛假宣傳：是指在商業(yè)活動中經(jīng)營者利用廣告或者其他方法對商品或者服務(wù)作出與實(shí)際內(nèi)容不相符的虛假信息，導(dǎo)致客戶或消費(fèi)者誤解的行為。19. 有獎銷售：是指經(jīng)營者銷售商品或者提供服務(wù)，附帶性地向購買者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟(jì)上的利益的行為。它包括：獎勵所有購買者的附贈式有獎銷售和獎勵部分購買者的抽獎式有獎銷售兩種形式。20. 不正當(dāng)有獎銷售：是指經(jīng)營者違反誠實(shí)信用原則和公平競爭原則，利用物質(zhì)、金錢或其他經(jīng)濟(jì)利益引誘購買者與之交易，排擠競爭對手的不正當(dāng)競爭行為。21. 商譽(yù)：主要包括商業(yè)信譽(yù)和商品聲譽(yù)兩種，但其內(nèi)涵還要廣泛一些。它是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段，社會對商業(yè)經(jīng)營者的生產(chǎn)、銷售、服務(wù)等經(jīng)營質(zhì)量以及與此相關(guān)的諸如資信狀況、經(jīng)營者個人名譽(yù)等多方面的綜合評價(jià)。22. 商業(yè)詆毀行為：是指從事生產(chǎn)、經(jīng)營活動的市場主體為了占領(lǐng)市場，針對同類競爭對手，故意捏造和散布有損其商業(yè)信譽(yù)和商品聲譽(yù)的虛假信息，以削弱其市場競爭能力，使其無法正常參與市場交易活動，從而使自己在市場競爭中取得優(yōu)勢地位的行為。23. 商業(yè)賄賂：是指經(jīng)營者為銷售或者購買商品而采用財(cái)物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為。商業(yè)賄賂包括商業(yè)行賄和商業(yè)受賄兩方面。商業(yè)行賄：是指經(jīng)營者為了銷售、購買商品或取得其他交易機(jī)會而向交易對象或有關(guān)個人給付財(cái)物或者其他利益的不正當(dāng)行為。商業(yè)受賄：是指經(jīng)營者或內(nèi)部工作人員、代理人以及有關(guān)國家工作人員，索取或收受他人財(cái)物或者其他利益，為他人謀取經(jīng)濟(jì)利益的行為。24. 折扣：是指商品購銷中的讓利，經(jīng)營者在銷售商品時(shí)，以明示并如實(shí)入賬的方式給予對方的價(jià)格優(yōu)惠。25. 傭金：是指經(jīng)營者在市場交易中給予為其提供服務(wù)的具有合法經(jīng)營資格的中間人的勞務(wù)報(bào)酬。經(jīng)營者在銷售或者購買商品時(shí)，可以明示方式給中間人傭金。經(jīng)營者給中間人傭金的，必須如實(shí)入賬；中間人接受傭金的，也必須如實(shí)入賬。26. 限制競爭行為：是指經(jīng)營者濫用經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢或兩個以上經(jīng)營者通過協(xié)議等聯(lián)合方式損害競爭對手利益的行為。27. 行政壟斷：是指地方政府、政府經(jīng)濟(jì)主管部門或其他政府職能部門，憑借行政權(quán)力排斥、限制或妨礙市場競爭的行為。28. 濫用獨(dú)占地位限制競爭：是指公用企業(yè)或者依法享有獨(dú)占地位的經(jīng)營者，以排擠其他競爭者的公平競爭為目的，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品。29. 公用企業(yè)：是指涉及公用事業(yè)的經(jīng)營者。包括供水、供電、供熱、供氣、郵政電訊、交通運(yùn)輸?shù)刃袠I(yè)的經(jīng)營者。30. 其他具有獨(dú)占地位的經(jīng)營者：是指除公用企業(yè)外，依法律、法規(guī)而享有獨(dú)占經(jīng)營權(quán)的其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體。31. 搭售：是指經(jīng)營者在出售商品或提供服務(wù)時(shí)，違背交易相對方的意愿，強(qiáng)行搭配其他商品或附加其他不合理?xiàng)l件的行為。也稱附條件交易行為。32. 低價(jià)傾銷行為：是指經(jīng)營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品。33. 串通招標(biāo)、投標(biāo)行為：是指在招投標(biāo)活動中，兩個以上行為人以協(xié)議形式或共同行動限制競爭的共謀行為。二、 簡答：1. 競爭的特點(diǎn)：A競爭的對抗性：是指競爭參與者之間的敵對狀態(tài)，競爭方式的針鋒相對，競爭過程的激烈程度等綜合內(nèi)容。它是競爭雙重性作用產(chǎn)生的根源。B競爭的非理性，是指使競爭主體超越法律、道德和理智，使競爭的過程和結(jié)果遠(yuǎn)離合理、有效的正常軌道的趨勢。C競爭的雙重性：是指競爭作用向不同方向發(fā)展的傾向，競爭結(jié)果呈現(xiàn)出的利弊均在的矛盾狀態(tài)。2. 競爭的本質(zhì)：市場競爭的本質(zhì)是逐利性，因?yàn)樗沂玖耸袌龈偁幣c非市場競爭的根本區(qū)別，它是競爭的起點(diǎn)和終點(diǎn)，并貫穿于競爭的全過程。如果說非市場競爭有著其他目的，那么，市場競爭則赤裸裸表現(xiàn)為對經(jīng)濟(jì)利益的關(guān)注和愛好。3. 市場競爭規(guī)則：A競爭必須公平；B競爭必須充分；C競爭必須有利于社會整體利益。4. 競爭法的特點(diǎn)：A競爭法既規(guī)范影響市場結(jié)構(gòu)的行為雙規(guī)范具體競爭行為；B競爭法是實(shí)體法與程序法的結(jié)合；C競爭法是公法與私法的結(jié)合。5. 競爭法的調(diào)整對象：A經(jīng)營者之間的競爭關(guān)系；B政府及其職能部門、其他社會團(tuán)體涉與市場競爭活動引發(fā)的競爭法律關(guān)系；C競爭管理機(jī)關(guān)對經(jīng)營者的管理形成的管理關(guān)系。6. 競爭法的宗旨：是指該法的立法本意及其立場。從競爭法的起源和發(fā)展來看，競爭法的一部分源于侵權(quán)法，它針對市場交易中的種種不正當(dāng)競爭行為，通過民事賠償甚至刑罰手段加以禁止；競爭法的另一部分源于制裁限制競爭的共謀及經(jīng)濟(jì)壟斷的對策。這說明競爭法從其誕生之日起，即將維護(hù)公平的競爭秩序，保障合法經(jīng)營者的利益放在首位；在對付壟斷產(chǎn)生的弊病時(shí)，又將保持市場活力，增進(jìn)經(jīng)濟(jì)民主作為自己的天職。所以，競爭法的宗旨可以概括為：維護(hù)競爭秩序，保持與增進(jìn)經(jīng)濟(jì)民主。7. 競爭法的原則：A平等、自愿原則：經(jīng)營者可以按照自己的意志決定設(shè)立、變更或參與交易活動。B公平原則：在經(jīng)營中經(jīng)營者都應(yīng)受到公正合理的待遇。C維護(hù)充分有效競爭的原則。8. 競爭法律責(zé)任的類型：A行政責(zé)任：對行政機(jī)關(guān)及其工作人員的違法失職行為給予警告、記過、降職、開除等，對違法競爭者給予責(zé)令停止違法行為、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、責(zé)令改正、警告、罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照、沒收違法所得等行政處罰。B民事責(zé)任：形式有：停止侵害、恢復(fù)原狀、賠償損失、消除影響、賠禮道歉等。C刑事責(zé)任：主要有：有期徒刑、罰金及沒收財(cái)產(chǎn)。9. 競爭法律責(zé)任的特點(diǎn)：A采用綜合法律手段，適用多種法律責(zé)任形式，以應(yīng)對復(fù)雜多變的反競爭行為。B處罰形式既有單罰制又有雙罰制，單罰制中既可能只罰責(zé)任人員，也可能只罰單位。C對受害人損失的賠償，既保留填平原則又實(shí)施溢出原則。填平原則：即侵權(quán)人給予肥害人的賠償不應(yīng)超出受害人所遭受的損失。否則便有失公平。溢出原則：即侵權(quán)人給予受害人的賠償，應(yīng)在實(shí)際損失的基礎(chǔ)上加倍賠償。10. 競爭法體系的結(jié)構(gòu)：A反壟斷實(shí)體法：是指通過規(guī)范壟斷和限制競爭行為來調(diào)整企業(yè)和企業(yè)聯(lián)合組織相互間競爭關(guān)系的實(shí)體法律規(guī)范的總和。B反不正當(dāng)競爭實(shí)體法：是指通過控制不正當(dāng)競爭行為來調(diào)整競爭關(guān)系的各種實(shí)體法律規(guī)范的總稱。C競爭管理實(shí)體法：是指規(guī)定國家管理機(jī)關(guān)與市場主體在競爭管理中權(quán)利、義務(wù)及法律責(zé)任的實(shí)體法規(guī)范的總稱。D競爭規(guī)制程序法：是指為保證競爭實(shí)體法所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的實(shí)現(xiàn)而制定的各種程序性規(guī)范的總和。11. 競爭法所規(guī)制的基本內(nèi)容：A禁止壟斷行為：壟斷是指經(jīng)營者通過自身經(jīng)濟(jì)增長或企業(yè)合并形成對一定市場的獨(dú)占與控制。B禁止限制競爭行為：限制競爭行為是指經(jīng)營者濫用經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢排擠競爭對手或幾個經(jīng)營者之間以合同協(xié)議或其他方式共謀避免競爭或排斥競爭的行為。C禁止不正當(dāng)競爭行為；D規(guī)定競爭管理制度；E確定規(guī)制競爭活動的程序制度。12. 世界各國主要競爭立法模式：A分立式立法模式：是將反壟斷和反不正當(dāng)競爭分別單獨(dú)立法。以德國和日本為代表。B統(tǒng)一式產(chǎn)法模式：是將反壟斷和反不正當(dāng)競爭合并統(tǒng)一立法。有匈牙利、澳大利亞及我國臺灣地區(qū)。C綜合式立法模式：是將反壟斷法和反不正當(dāng)競爭法分別納入若干單行法律、法規(guī)之中進(jìn)行綜合調(diào)整。美國和英國是典型代表。13. 競爭立法模式的共同點(diǎn)：A對壟斷與不正當(dāng)競爭均持反對態(tài)度；B實(shí)體法與程序法相結(jié)合；C專門立法與相關(guān)立法相結(jié)合；D民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任并用；E普遍禁止、限制與適用中的除外規(guī)定相結(jié)合，實(shí)行適用中的特別豁免制度。14. 競爭立法模式的差異點(diǎn)：A競爭立法的形式靈活、各具特色；B競爭立法重心不同：發(fā)達(dá)國家以反壟斷為重心，欠發(fā)達(dá)國家以反不正當(dāng)競爭法為重心。C競爭立法內(nèi)容不同。15. 中國競爭立法模式的選擇：我國采用列舉式。我國法學(xué)理論界關(guān)于選擇競爭立法模式的主張有三種：A主張我國競爭立法采取分立式模式；B主張采用統(tǒng)一調(diào)整模式；C主張?jiān)诟偁幜⒎ㄖ醪扇∫环N綜合的調(diào)整模式。（被采用）16. 競