【文章內(nèi)容簡介】 如何保護自己的權(quán)利，為什么?　　【分析】　　（1）B材料供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)返還材料款，其材料款應(yīng)當(dāng)返還給施工單位。因為，B材料供應(yīng)商獲得的這一材料款，沒有法律上或者合同上的依據(jù)，且有損于他人利益而自身取得利益，屬于債的一種，即不當(dāng)?shù)美畟?，?yīng)當(dāng)返還。這一債是建立在施工單位與B材料供應(yīng)商之間的，故應(yīng)當(dāng)返還給施工單位?！　。?）A材料供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)向施工單位要求支付材料款來保護自己的權(quán)利。因為，由于施工單位誤將應(yīng)支付給A材料供應(yīng)商的貨款支付給了B材料供應(yīng)商，意味著施工單位沒有完成應(yīng)當(dāng)向A材料供應(yīng)商付款的義務(wù)。但是，B材料供應(yīng)商與A材料供應(yīng)商之間并無債權(quán)債務(wù)關(guān)系。因此，A材料供應(yīng)商無權(quán)向B材料供應(yīng)商主張權(quán)利。第六節(jié)　建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)制度　　106知識產(chǎn)權(quán)的法律特征　　我國知識產(chǎn)權(quán)包括著作權(quán)（版權(quán)）、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)以及其他科技成果權(quán)?！　≈R產(chǎn)權(quán)具有如下四個法律特征：人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重屬性；專有性；地域性；期限性?！　?06建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)的常見類型、保護和侵權(quán)責(zé)任　　一、建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)的常見類型　　（一）專利權(quán)客體（保護對象）概念保護期授予條件發(fā)明 對產(chǎn)品、方法或者改進提出的新技術(shù)方案20年新穎性、創(chuàng)造性、實用性實用新型 對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者結(jié)合提出的新技術(shù)方案；10年外觀設(shè)計 對產(chǎn)品的形狀、圖案或色彩、形狀、圖案的結(jié)合做出的新設(shè)計 10年新穎性、富有美感、適于工業(yè)應(yīng)用　　【注意】保護期均自申請日起算　　【例題多選題】專利權(quán)的保護對象包括（?。！　　　　　　　　　　　答疑編號950957101401]【答案】BDE【解析】專利權(quán)保護對象：發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計；著作權(quán)保護對象：文字作品、建筑作品、圖形作品?！　。ǘ┥虡?biāo)權(quán)　　　　商標(biāo)是指企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者，為了使其生產(chǎn)經(jīng)營的商品或者提供的服務(wù)項目有別于他人的商品或者服務(wù)項目，用具有顯著特征的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合來表示的標(biāo)志?！　∩虡?biāo)可以分為商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)兩大類。　　　　商標(biāo)專用權(quán)的內(nèi)容包括使用權(quán)和禁止權(quán)兩個方面。商標(biāo)專用權(quán)的保護對象是經(jīng)國家商標(biāo)管理機關(guān)核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)不受商標(biāo)法保護。　　、轉(zhuǎn)讓和使用許可　　注冊商標(biāo)有效期為10年，自核準(zhǔn)注冊之日起算　　可無數(shù)次地提出續(xù)申請，每次續(xù)展注冊的有效期為10年。應(yīng)在到期前6個月內(nèi)申請，還有6個月的寬展期，寬展期滿仍未申請的，注銷其注冊商標(biāo)?！　　咀⒁狻繉＠菑纳暾埲掌鹚悖虡?biāo)是從核準(zhǔn)注冊日起算?！　。ㄈ┲鳈?quán)（版權(quán)）　　　　指作者及其他著作權(quán)人依法對文學(xué)作品、藝術(shù)和科學(xué)作品所享有的專有權(quán)?！　　　≈饕ㄎ淖肿髌?、建筑作品和圖形作品?！　挝蛔髌酚煞ㄈ嘶蛘咂渌M織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的作品，法人或者其他組織視為作者法人和其他組織享有一般職務(wù)作品工作任務(wù)但未用單位條件；單位優(yōu)先使用2年作者特殊職務(wù)作品，由單位承擔(dān)責(zé)任；作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由單位享有委托作品約定優(yōu)先；無約定歸受托人約定　　【提示】如招投標(biāo)文件一般屬于單位作品；接受委托而創(chuàng)作的設(shè)計文件、勘察文件一般屬于委托作品?！　　　。?）作者署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整的保護期不受限制　?。?）公民的作品，發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報酬權(quán)保護期，終生+死后50年　?。?）單位作品或單位享有著作權(quán)的作品，發(fā)表權(quán)、使用權(quán)、獲得報酬權(quán)保護期，為50年，截至于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日；但作品完成后50年內(nèi)未發(fā)表的不再保護　　【例題單選題】建設(shè)單位委托設(shè)計單位進行設(shè)計工作，雙方?jīng)]有約定著作權(quán)的歸屬，圖紙由甲設(shè)計師完成，則圖紙的著作權(quán)歸（　）。　　　　　　　　　　[答疑編號950957101402]【答案】B【解析】該設(shè)計圖紙對于建設(shè)單位和設(shè)計單位而言，屬于委托作品，建設(shè)單位是委托人，設(shè)計單位是受托人，如果雙方合同未作明確約定，著作權(quán)屬于受托人，即設(shè)計單位所有。圖紙由甲設(shè)計師完成，屬于職務(wù)作品，但這一職務(wù)作品屬于“主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其它組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計圖，所以甲設(shè)計師只享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或其它組織享有，由設(shè)計單位和甲設(shè)計師共同所有。參見教材P24?！　。ㄋ模┯嬎銠C軟件的法律保護　　計算機軟件，是指計算機程序及其有關(guān)文檔。著作權(quán)歸屬軟件著作權(quán)屬于軟件開發(fā)者，在軟件上署名的自然人、法人或者其他組織為開發(fā)者 兩個以上的自然人、法人、其它組織合作開發(fā)的軟件，著作權(quán)按照約定；委托開發(fā)有書面合同約定從約定，無約定歸受托人；下達任務(wù)的歸接受任務(wù)方，任務(wù)書有約定的，從約定 有下列情況之一的歸單位：工作任務(wù)；本職工作；主要使用單位條件，并由單位承擔(dān)開發(fā)軟件責(zé)任 著作權(quán)限制合法復(fù)制品所有人權(quán)利：使用軟件、備份、修改或改進 合理使用（為學(xué)習(xí)和研究） 保護期限自然人的軟件著作權(quán)，終生+死后50年 合作開發(fā)，最后死亡的自然人終生+死后50年 單位享有的軟件著作權(quán)，首次發(fā)表后的50年，開發(fā)完成50年內(nèi)為發(fā)表的，不再保護 　　【注意】為了學(xué)習(xí)和研究軟件內(nèi)含的設(shè)計思想和原理，通過安裝、顯示、傳輸或者存儲軟件等方式使用軟件的，可以不經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，不向其支付報酬?！　《?、建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)的保護　　知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的權(quán)益可能因違約或侵權(quán)受到侵害，可以尋求民事、行政、刑事法律的保護。　　三、建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律責(zé)任　　略　　【案例】教材29頁　　某建設(shè)單位委托某設(shè)計院進行一個建設(shè)工程項目的設(shè)計工作，合同中沒有約定工程設(shè)計圖的歸屬。設(shè)計院委派張某等完成了這一設(shè)計任務(wù)。該項目完成后，建設(shè)單位沒有經(jīng)過設(shè)計院同意，將該設(shè)計圖紙用于另一類似項目。但由于地質(zhì)條件的差別，工程出現(xiàn)質(zhì)量問題，給建設(shè)單位造成了一定的損失?！　栴}：　　（1）建設(shè)單位未經(jīng)設(shè)計院同意，能否將該設(shè)計圖紙用于另一類似項目，為什么?　?。?）建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向設(shè)計院還是向張某等設(shè)計人員主張賠償，這一賠償請求能否獲得支持，為什么?　　【分析】　　（1）建設(shè)單位未經(jīng)設(shè)計院同意，不得將該設(shè)計圖紙用于另一類似項目。該設(shè)計圖紙對于設(shè)計院和建設(shè)單位而言，屬于委托作品，建設(shè)單位是委托人，設(shè)計院是受托人。如果雙方合同未作明確約定的，著作權(quán)屬于受托人，即設(shè)計院。因此，如果建設(shè)單位要再次使用該設(shè)計圖紙，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過設(shè)計院同意。　?。?）建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向設(shè)計院主張賠償。因為，雖然這一設(shè)計任務(wù)是張某等設(shè)計人員完成的，但這一職務(wù)作品屬于“主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計圖”。張某等設(shè)計人員只享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有。因此，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向設(shè)計院主張賠償。但這一賠償請求不能獲得支持。因為，建設(shè)單位將圖紙使用于另一工程沒有經(jīng)過設(shè)計院的同意，設(shè)計院不但不用承擔(dān)責(zé)任，反而有權(quán)向建設(shè)單位要求賠償。第七節(jié)　建設(shè)工程擔(dān)保制度　　107擔(dān)保與擔(dān)保合同的規(guī)定　　　　【提示1】擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效?！　　咎崾?】擔(dān)保的主要方式有保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金等?！　　纠}單選題】主債權(quán)債務(wù)合同無效，擔(dān)保合同（?。?，但法律另有規(guī)定的除外?！　　　　　　　　　　　　　答疑編號950957101403]【答案】B【解析】參見教材P29?！　?07建設(shè)工程保證擔(dān)保的方式和責(zé)任　　所謂保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為?！　　咎崾?】銀行出具的書面保證為保函，其他保證人出具的為保證書?！　　咎崾?】保證人應(yīng)該是第三人，債務(wù)人不能作為保證人。　　【例題單選題】保證合同是（?。┯喠⒌暮贤??！　　　　　　　　　答疑編號950957101404]【答案】C【解析】本題考查的是建設(shè)工程保證擔(dān)保的方式和責(zé)任。保證合同是保證權(quán)人與保證人簽訂的合同，而保證權(quán)人就是債權(quán)人。參見教材P30?！　　?011考題單選題】施工企業(yè)要求建設(shè)單位出具銀行保函作為工程款支付擔(dān)保，則保證人應(yīng)為（?。??！　　　　　　　　　　　　　　　答疑編號950957101405]【答案】B【解析】參見教材P30?！　∫弧⒈ＷC的基本法律規(guī)定　?。ㄒ唬┍ＷC合同　　保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。保證合同應(yīng)當(dāng)包括：書面訂立的合同；被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；債務(wù)人履行債務(wù)的期限；保證的方式；保證擔(dān)保的范圍；保證的期間和其它?！　。ǘ┍ＷC方式　　一般保證：首先由債務(wù)人清償，清償不能才由保證人承擔(dān)；保證人有先訴抗辯權(quán)?！　∵B帶責(zé)任保證：履行期滿后，債權(quán)人可以要求債務(wù)人或保證人承擔(dān)責(zé)任。　　【提示】如果當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或約定不明確，視為連帶責(zé)任保證?！　。ㄈ┍ＷC人的資格　　具有代為清償能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人?！　∫韵陆M織不得作為保證人：　　（經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的外債項目）；　　、幼兒園、醫(yī)院等公益性事業(yè)單位和社會團體；　　、職能部門不得為保證人，分支機構(gòu)得法人書面授權(quán)外?！　。ㄋ模┍ＷC責(zé)任　　保證責(zé)任包括：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、實現(xiàn)債權(quán)費用；有約定從約定；對擔(dān)保范圍約定不明，保證人對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。類型規(guī)定債權(quán)轉(zhuǎn)讓保證人在原保證范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任債務(wù)轉(zhuǎn)讓必須取得保證人的書面同意，否則保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的必須取得保證人的書面同意，否則保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任　　保證期限：無約定，履行期滿之日起6個月內(nèi)；有約從約。　　【2012上考題單選題】一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起（?。??！　　　　　　　　　　　　答疑編號950957101406]【答案】B【解析】參見教材P31?！　　纠}單選題】甲乙雙方簽訂買賣合同，丙為乙的債務(wù)提供保證，但擔(dān)保合同未約定擔(dān)保方式及保證期間。關(guān)于該保證合同的說法，正確的有（　）?！　　　　　。辉俪袚?dān)保證責(zé)任　　，則丙免除保證責(zé)任　　[答疑編號950957101407]【答案】D【解析】參見教材P31?！　《⒔ㄔO(shè)工程施工中常見的保證種類種類主體間關(guān)系保證內(nèi)容施工投標(biāo)保證金投標(biāo)人向招標(biāo)人提供避免投標(biāo)人在投標(biāo)有效期內(nèi)隨意撤回投標(biāo)書，或在中標(biāo)后不簽訂合同，不提交履約保函施工合同履約保證金中標(biāo)人向招標(biāo)人提供保證施工合同順利履行工程款支付擔(dān)保招標(biāo)人（業(yè)主）向中標(biāo)人（施工單位）提供保證按照合同約定支付工程款預(yù)付款擔(dān)保承包人向發(fā)包人提供保證承包人按合同規(guī)定進行施工　　107抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)、定金的規(guī)定　　一、抵押權(quán)　?。ㄒ唬└拍睢　〉盅菏侵競鶆?wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保方式?！　　　。ǘ┑盅何铩　鶆?wù)人或第三人提供。抵押物是不動產(chǎn)或者特殊的動產(chǎn)（機器、交通工具等）　　【注意】不轉(zhuǎn)移占有抵押物?！　∫韵仑敭a(chǎn)不得抵押：　　；　　、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)；　　、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；　　、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)　　、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)　　　　【提示】用以下財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記、抵押權(quán)自登記時設(shè)立：（1）建筑物和其他土地附著物；（2）建設(shè)用地使用權(quán)；（3）以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；（4）正在建造的建筑物?！　　?012上考題單選題】下列財產(chǎn)中，不能作為抵押財產(chǎn)的是（?。??！　　　　　　　　　答疑編號950957101408]【答案】D【解析】以下財產(chǎn)不得抵押：；、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)；、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；。參見教材P32?！　　?012下考題單選題】以正在建造的建筑物抵押的，抵押權(quán)自（　）時設(shè)立?！　　　　　　　　　答疑編號950957101409]【答案】B【解析】用以下財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記、抵押權(quán)自登記時設(shè)立：（1）建筑物和其他土地附著物；（2）建設(shè)用地使用權(quán)；（3）以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；（4）正在建造的建筑物。參見教材P32?！　　?011考題多選題】下列抵押財產(chǎn)中，抵押權(quán)自登記時設(shè)立的有（?。?。　　　　　　　　　　　　　、原材料　　　　　　　　[答疑編號950957101410]【答案】ABD【解析】以生產(chǎn)設(shè)備、原材料，在建的船舶屬于動產(chǎn)，抵押權(quán)無須登記即可設(shè)立，只是未經(jīng)登記不可對抗善意第三人。參見教材P32?！　。ㄈ┑盅簷?quán)效力　　抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。期間轉(zhuǎn)讓登記抵押物、告知受讓人；否則轉(zhuǎn)讓無效，抵押權(quán)人可以要求擔(dān)保；否則不得轉(zhuǎn)讓，應(yīng)向債權(quán)人提前清償或者提存；多退少補抵押物的減值與毀損，抵押權(quán)人有權(quán)要求其恢復(fù)或者追加擔(dān)保至原值，抵押權(quán)人只能就物上代位金作為債權(quán)擔(dān)保