【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 交易 的表決程序有不當(dāng)之處。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的關(guān)聯(lián)股東在股東大會(huì)審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計(jì)入有效表決總數(shù)；股東大會(huì)決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。在本案中， A 公司因使用關(guān)聯(lián)股東 B企業(yè)所有的專利而向 B企業(yè)每年支付使用費(fèi) 500 萬元屬于關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，因此在股東大會(huì)中關(guān)聯(lián)股東 B企業(yè)不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù) 7000萬股不得計(jì)入有效表決總數(shù)。 （ 3） B企業(yè)轉(zhuǎn)讓 A公司股份的行為符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的發(fā) 起人持有本公司的股份，自公司成立之日起 3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 B企業(yè)持有 A公司股份的時(shí)間已超過了 3年，故轉(zhuǎn)讓 A公司股份符合法律規(guī)定。宏達(dá)公司未向 A 公司報(bào)告所持股份情況的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，持有一個(gè)股份有限公司已發(fā)行的股份 5％的股東，應(yīng)當(dāng)在其持股數(shù)額達(dá)到該比例之日起 3日內(nèi)向該公司報(bào)告，宏達(dá)公司持有 A 公司發(fā)行股份達(dá) ％，應(yīng)當(dāng)向 A 公司報(bào)告。 （ 4） A公司臨時(shí)股東大會(huì)通過發(fā)行公司債券的決議符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》和《上市公司章程指引》的規(guī)定，對(duì)發(fā)行公司債券作出決議屬于股東大會(huì)的特別 決議，須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的 2/3以上通過。 A 公司臨時(shí)股東大會(huì)通過增選一名公司董事的決議不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，臨時(shí)股東大會(huì)不得對(duì)通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。 （ 5）陳某買賣 A 公司股票的行為符合法律規(guī)定。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，為上市公司出具審計(jì)報(bào)告的人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后 5日內(nèi)，不得買賣該種股票。陳某是在審計(jì)報(bào)告公布 5日后買賣 A公司股票的，故符合法律規(guī)定。 李某買賣 A公司股票的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，證券公司的從業(yè)人員在任期或者法定期間內(nèi) ，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票。李某為E 證券公司從業(yè)人員，故買賣 A公司股票不符合法律規(guī)定。 （ 6） A公司董事會(huì)會(huì)議討論通過的關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)不符合法律規(guī)定。根據(jù)《指導(dǎo)意見》的規(guī)定，上市公司的重大關(guān)聯(lián)交易（上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于 300萬元或者高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的 5％的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)當(dāng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，才能提交董事會(huì)討論。在本題中， A 公司擬與關(guān)聯(lián)公司甲進(jìn)行的 4000 萬元的關(guān)聯(lián)交易屬于重大關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，才能提交董事會(huì)討論。 （ 7）獨(dú)立董事張某對(duì) B 企業(yè)的借款事項(xiàng)未發(fā)表 獨(dú)立意見不符合法律規(guī)定。根據(jù)《指導(dǎo)意見》的規(guī)定，上市公司的股東、實(shí)際控制人及關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)上市公司現(xiàn)有或者新發(fā)生的總額高于 300 萬元或者高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的 5％的借款或者其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款，屬于重大事項(xiàng)，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就其發(fā)表獨(dú)立意見。 【案例 9】 A 企業(yè)為了控制合同風(fēng)險(xiǎn)，明確規(guī)定其法定代表人郭某對(duì)外簽定合同的最高限額為 200 萬元。 2020年 4月 1日，郭某在一次商品交易會(huì)上，為了抓住稍縱即逝的商機(jī)，代表 A企業(yè)與 B企業(yè)簽定了一份 250萬元的買賣合同， B企業(yè)并不知道郭某違反了 A 企 業(yè)的內(nèi)部規(guī)定。按照買賣合同的約定，由 A企業(yè)在 2020 年 6月 5日前向 B企業(yè)提供貨物， B企業(yè)收到貨物后的 10 天內(nèi)支付貨款 250萬元。 2020年 6月 1日， A企業(yè)按照合同約定完成全部貨物的生產(chǎn)，6月 2日 A企業(yè)有確切證據(jù)得知 B企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化，可能無力支付 250 萬元的貨款。 6 月 5 日， B 企業(yè)要求 A 企業(yè)提交貨物，遭到 A企業(yè)的拒絕， A企業(yè)要求 B企業(yè)提供擔(dān)保。 B企業(yè)以自己的廠房作為抵押，擔(dān)保的價(jià)值為 100 萬元，同時(shí) B 企業(yè)請(qǐng)求 C 企業(yè)為保證人， C 企業(yè)擔(dān)保的價(jià)值為 150萬元。 6月 20 日， A、 B簽定了抵押合同，雙方在抵押合同 中約定，如 B企業(yè)不能支付到期貨款，該廠房的所有權(quán)直接歸 A企業(yè)所有。 6 月 22 日， A、 B 企業(yè)辦理了抵押物的登記手續(xù)。 6月 30 日， A企業(yè)與 C企業(yè)簽定了保證合同，雙方在保證合同中約定， C 企業(yè)的保證方式為連帶保證，但雙方為約定保證期間和保證擔(dān)保的范圍。 7月 1日， A企業(yè)按照合同約定向 B企業(yè)提交了全部貨物。 B企業(yè)接到貨物后，對(duì)標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量未提出異議，但由于經(jīng)營(yíng)狀況不佳， 7月 10 日（支付貨款的最后期限）無力支付貨款。 7月 12 日， A企業(yè)向 B企業(yè)要求行使抵押權(quán)，發(fā)現(xiàn)該廠房已經(jīng)被政府有關(guān)部門征用， B企業(yè)由此獲得補(bǔ)償金 80萬元，在 A企業(yè)的要求下， B企業(yè)將 80 萬元的補(bǔ)償金全額支付給 A企業(yè)。 2020年 6月 1日， A企業(yè)要求 C企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任，支付其擔(dān)保的 150 萬元， C 企業(yè)表示拒絕。 A 企業(yè)于是請(qǐng)求人民法院判定 C企業(yè)履行保證責(zé)任。 要求： （ 1） A、 B兩個(gè)企業(yè)簽定的買賣合同是否有效？為什么？ （ 2） A企業(yè)在 2020年 6月 5日是否可以中止履行合同？為什么？ （ 3） A、 B兩個(gè)企業(yè)簽定的抵押合同是否有效？為什么？ （ 4）在 A、 C企業(yè)的保證合同中， C企業(yè)的保證期間是什么？ （ 5） A企業(yè)是否有權(quán)向要求 B企業(yè) 80 萬元的補(bǔ)償金？為什么？ （ 6） C企 業(yè)拒絕履行保證責(zé)任的理由是否成立？為什么？ 【案例 9答案】 （ 1） A、 B 兩個(gè)企業(yè)簽定的買賣合同有效。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同（包括擔(dān)保合同），除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效，合同成立有效。在本案中， B 企業(yè)并不知道 A企業(yè)的法定代表人郭某超越了內(nèi)部權(quán)限，因此郭某的代表行為有效，買賣合同成立有效。 （ 2） A企業(yè)有權(quán)在 6月 5日行使不安抗辯權(quán)，中止履行合同。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明 對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化的，可以中止履行，要求對(duì)方提供擔(dān)保。 （ 3） A、 B 兩個(gè)企業(yè)簽定的抵押合同有效，但雙方在抵押合同 “ 如 B 企業(yè)不能支付到期貨款，該廠房的所有權(quán)直接歸 A企業(yè)所有 ” 的約定無效。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，抵押人和抵押權(quán)人在合同中不得約定在債務(wù)履行期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時(shí)，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。但該約定內(nèi)容的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。 （ 4）根據(jù)《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，保證人 C 與債權(quán)人 A 未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起 6個(gè)月。在本案中，主債務(wù)的履行期屆滿之日為 7 月 10 日，所以保證人 C的保證期間為 2020年 7月 11日 2020年 1月 10日。 （ 5） A企業(yè)有權(quán)向要求 B企業(yè) 80萬元的補(bǔ)償金。根據(jù)《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金優(yōu)先受償。 （ 6） C企業(yè)拒絕履行保證責(zé)任的理由成立。根據(jù)《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，根據(jù)《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，在合同約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未對(duì)債務(wù)人提起訴訟、申請(qǐng)裁定的（適用于一般保證），或者未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的（適用于連帶保證），保證人免除保證責(zé)任。在本 案中， C企業(yè)的保證期間為 2020年 7月 11 日 2020年 1月 10 日。債權(quán)人 A直到 2020年 6月 1日才要求保證人 C承擔(dān)保證責(zé)任，已超出了保證期間，所以 C的保證責(zé)任免除。 【案例 10】 甲上市公司（以下簡(jiǎn)稱 “ 甲公司 ” ）注冊(cè)資本為 8000萬元，2020年末經(jīng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的凈資產(chǎn)額為 40000萬元， 2020年的凈利潤(rùn)為 5000萬元，公司董事會(huì)由 11名董事組成。 2020年 5月，中國(guó)證監(jiān)會(huì)在對(duì)甲公司的例行檢查中，發(fā)現(xiàn)下列情況： （ 1） 2020年 2月 1日甲公司召開董事會(huì)會(huì)議，出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事為 7名。經(jīng)出席本次 董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過，決定解聘張某的公司總經(jīng)理職務(wù)。 （ 2） 2020年 2月 10 日，人民法院依法撤銷了甲公司股東大會(huì)的決議。 （ 3） 2020 年 4 月 1 日，甲公司因不能清償?shù)狡诮杩?2020萬元，被債權(quán)人乙銀行提起訴訟。 （ 4） 2020年 4月 1日，經(jīng)臨時(shí)股東大會(huì)討論通過，甲公司決定解聘丙會(huì)計(jì)師事務(wù)所。 （ 5） 2020年 5月 1日，甲公司與其關(guān)聯(lián)股東丁公司進(jìn)行了一筆 2500萬元的關(guān)聯(lián)交易。 要求： 根據(jù)以上事實(shí)，分析回答下列問題： （ 1）本題要點(diǎn)（ 1）所述事項(xiàng)，甲公司應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行信息披露？并說明理由。 （ 2）本題要 點(diǎn)（ 2）所述事項(xiàng)，甲公司應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行信息披露？并說明理由。 （ 3）本題要點(diǎn)（ 3）所述事項(xiàng)，甲公司應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行信息披露？并說明理由。 （ 4）本題要點(diǎn)（ 4）所述事項(xiàng)，甲公司應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行信息披露？并說明理由。 （ 5）本題要點(diǎn)（ 5）所述事項(xiàng)，甲公司應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行信息披露？并說明理由。 【案例 10 答案】 （ 1）上市公司的經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)，屬于重大事件。上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)情況向中國(guó)證監(jiān)會(huì)和證券交易所提交臨時(shí)報(bào)告，說明事件的實(shí)質(zhì)，并在中國(guó)證監(jiān)會(huì)指定的報(bào)刊上予以公布。此外，甲公司應(yīng)當(dāng)在其中期報(bào)告和年度報(bào)告的“ 重要事項(xiàng) ” 中予以披露。 （ 2）人民法院依法撤銷了甲公司股東大會(huì)的決議，屬于重大事件。上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)情況向中國(guó)證監(jiān)會(huì)和證券交易所提交臨時(shí)報(bào)告，說明事件的實(shí)質(zhì)，并在中國(guó)證監(jiān)會(huì)指定的報(bào)刊上予以公布。此外，甲公司應(yīng)當(dāng)在其中期報(bào)告和年度報(bào)告的 “ 重要事項(xiàng) ” 中予以披露。 （ 3）涉及上市公司的重大訴訟，屬于重大事件。上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)情況向中國(guó)證監(jiān)會(huì)和證券交易所提交臨時(shí)報(bào)告，說明事件的實(shí)質(zhì)，并在中國(guó)證監(jiān)會(huì)指定的報(bào)刊上予以公布。此外，甲公司應(yīng)當(dāng)在其中期報(bào)告和年度報(bào)告的“ 重要事項(xiàng) ” 中予以披露。 （ 4）上市公司聘任 、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所，應(yīng)當(dāng)在其中期報(bào)告和年度報(bào)告的 “ 重要事項(xiàng) ” 中予以披露。 （ 5）甲公司與其關(guān)聯(lián)股東丁公司進(jìn)行的 3200 萬元的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)在其中期報(bào)告和年度報(bào)告的 “ 重要事項(xiàng) ” 中予以披露，同時(shí)必須披露詳細(xì)情況。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司在報(bào)告期內(nèi)發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易，若對(duì)于某一關(guān)聯(lián)方，報(bào)告期內(nèi)累計(jì)交易總額高于 3000 萬元或者占上市公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)額 5％以上或者占本期凈利潤(rùn)的 10％以上的，必須披露詳細(xì)情況。 經(jīng)濟(jì)法案例分析題 【案例 11】 某國(guó)有企業(yè)甲（以下簡(jiǎn)稱 “ 甲企業(yè) ” ）于 2020 年 1月 1日被債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)， 1月 5日人民法院受理了破產(chǎn)案件。 4月 1日人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)， 4月 10 日成立清算組。有關(guān)資料如下： （ 1） 1999年 7月 1日，甲企業(yè)向債權(quán)人 A銀行借款 100 萬元，期限 2年，甲以自己 120 萬元的設(shè)備作為抵押。該設(shè)備已于 2020年 12月 31日滅失，獲得保險(xiǎn)賠款 80 萬元。 （ 2） 1999 年 11 月 1 日，甲企業(yè)向債權(quán)人 B 銀行借款 100萬元，期限 1年，乙公司為一般保證人，保證期間為 6個(gè)月。因甲企業(yè)不能清償?shù)狡诮杩睿?B銀行于 2020 年 12 月 1日向人民法院提起訴訟，人民法院受理了該案件但尚未審結(jié)。 （ 3） 1999 年 12 月 1 日，甲企業(yè)向債權(quán)人 C 銀行借款 100萬元，期限 1年。因甲企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人 C銀行向人民法院提起訴訟，該案件尚未審結(jié)。 （ 4） 1999 年 12 月 1 日，丙公司向債權(quán)人 D 銀行借款 100萬元，期限 1年，甲企業(yè)為連帶保證人。但債權(quán)人 D銀行在得知甲企業(yè)破產(chǎn)后，未在債權(quán)申報(bào)期限內(nèi)申報(bào)其債權(quán)。 要求： 根據(jù)以上資料，分析回答以下問題： （ 1）債權(quán)人 A銀行的破產(chǎn)債權(quán)是多少？并說明理由。 （ 2）如果債權(quán)人 B 銀行在得知甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，向一般保證人乙公司主張權(quán)利，乙公司能否行使先訴抗辯權(quán)？并說明理由。 （ 3）如果債權(quán)人 B 銀行在得知甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，既未申報(bào)其債權(quán)也未通知乙公司，將對(duì)乙公司產(chǎn)生什么影響？并說明理由。 （ 4）如果債權(quán)人 B 銀行參加了破產(chǎn)程序，在財(cái)產(chǎn)分配中受償 20 萬元，破產(chǎn)程序于 2020年 6月 30 日結(jié)束，則債權(quán)人 B銀行應(yīng)在什么時(shí)間之前向乙公司提出 80 萬元的清償要求？并說明理由。 （ 5）如果債權(quán)人 B 銀行在得知甲被宣告破產(chǎn)后，未申報(bào)其債權(quán)，但及時(shí)通知了乙公司，則乙公司能否參加破產(chǎn)程序？并說明理由。 （ 6）對(duì)于破產(chǎn)企業(yè)甲和債權(quán)人 C 的合同糾紛案件，人民法院應(yīng)如何處理？并說明理由。 （ 7）甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，在丙公司與債權(quán) 人 D 的借款合同中，其保證責(zé)任是否消滅？并說明理由。 （ 8）債權(quán)人 D 在得知甲企業(yè)破產(chǎn)后，未在法定期限內(nèi)申報(bào)其債權(quán)，將對(duì)甲企業(yè)產(chǎn)生什么影響？ 【案例 11 答案】 （ 1）債權(quán)人 A銀行的破產(chǎn)債權(quán)為 20 萬元。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)限定于擔(dān)保物的范圍之內(nèi)，如果擔(dān)保物在其行使權(quán)利前滅失，優(yōu)先受償權(quán)也隨之消滅，債權(quán)人的債權(quán)只能作為破產(chǎn)債權(quán)受償。但第三人對(duì)擔(dān)保物滅失負(fù)有賠