【文章內(nèi)容簡介】 政法大學(xué)法學(xué)院等。 國際上比較正式的文本一般都使用法文、英文或拉丁文。中文不夠精確，基本上都是模糊處理。二、合同條款的設(shè)計思路1. 權(quán)利義務(wù)都量化成為金錢所有民事合同的權(quán)利和義務(wù)最好量化為金錢，要有用金錢來解決問題的意識。｛案例｝房屋漏水，租客修還是房東修？通常是房東修，如果房東不修怎么辦？租客解除合同？還是不交房租，但租客沒有這項權(quán)利。面對這種情況該如何處理？租客可在合同里給自己設(shè)計幾個環(huán)節(jié)：第一，房屋壞了房東應(yīng)當(dāng)修理；第二，如果房東不修租客有權(quán)指定第三方修；第三，租客修房所產(chǎn)生的費用由房東承擔(dān)；第四，修房產(chǎn)生的所有的合理費用，租客有權(quán)從當(dāng)期或者下一期應(yīng)當(dāng)付的租金中直接給予扣除。2. 付款責(zé)任的設(shè)計：滯納金所有涉及付款的事宜都有滯納金的問題，滯納金的標(biāo)準(zhǔn)是同期人民銀行貸款利率的4倍，比較合理的是萬分之五，比較柔和的是萬分之二點一，比較強硬的是千分之一，可在此幅度內(nèi)去選擇，但是一定要有違約的成本，才能保障各項事宜能夠順暢的履行。3. 違約情形的累積產(chǎn)生解除合同的權(quán)利如果遲延交貨，每晚一天根據(jù)所付款項按照一定的比例支付滯納金，如果超過一定的時間還是不能夠交貨，則給自己保留一個以書面方式通知解除合同的權(quán)利。切記，不要一開始就解除合同，雙方當(dāng)事人和法官皆須維護合同的安全性和穩(wěn)定性。建議先用金錢解決問題，錢解決不了累積到一定時候再解除合同。4. 權(quán)利和義務(wù)的對等安排 權(quán)利義務(wù)要對等安排，如果遲延付款的一方有處罰，遲延交貨的另一方也是如此。前提是雙方的交易地位是平等的。三、合同的二十六個書寫原則1. 封閉型的寫法 封閉型的寫法可以有效的控制時間。比如不要在合同上寫三天之后付款，那交貨日期即從第三天開始計算，如此便沒有付款之日了。2. 封閉型約束 如果是約束自己，用進行方案設(shè)計精確；如果是約束別人，則用完成方案設(shè)計精確。比如“乙方在收貨后一次性付清款項”，可改成“乙方在收貨后三日內(nèi)一次性付清款項”，“收貨”是一個起點，“三日”是一個期限，“內(nèi)”是終點。那么，若從第四天開始對方再不付款就啟動付款延遲程序，就可追究對方的遲延付款責(zé)任。3. 力求簡潔 有些內(nèi)容無需重復(fù)，比如說甲方：北京XX商場（以下簡稱甲方），有便于合同的閱讀，無須重復(fù)北京XX商場股份有限公司。4. 合同中的前后指代要保持一致 如果合同前面稱為貨物，后面就一直稱為貨物，前面若稱為貨品，后面也一直稱為貨品。5. 舉例時要用“包括但不限于” 如果只寫“包括”，給人的感覺是要窮盡，“包括但不限于”這是很典型的舉例子的內(nèi)容。6. 用主動語態(tài)用主動語態(tài)，盡可能用主謂賓的結(jié)構(gòu)，這更符合我們中國人的語言習(xí)慣。7. 不要讓相近的詞語來回重復(fù)比如甲方乙方，盡可能不要寫買方賣方，如用拼音輸入法，買方賣方無法識別，出現(xiàn)錯誤也較難檢查得出。8. 在合同中不要創(chuàng)造詞語 不要搞一些匪夷所思的詞語，如果真想創(chuàng)造，需要給此內(nèi)容下個定義。9. 定義要清楚和準(zhǔn)確 比如代理合同，如果總代理只限于中國大陸地區(qū)，那么合同中的中國兩個字叫做限定，本合同下的中國，只包括中國大陸地區(qū)，而不包括臺灣、香港和澳門，一定不要在合同中出政治性錯誤，下定義一定要準(zhǔn)確。10. 用準(zhǔn)限制性的詞語 “應(yīng)當(dāng)”、“有義務(wù)”描述的是法律上的義務(wù)，“將”、“可以”描述的是權(quán)利，比如甲方應(yīng)當(dāng)在3日之內(nèi)交貨，這就是合同對他約定的交貨義務(wù)，如果是甲方將在3日內(nèi)交貨，這是甲方的權(quán)利。11/ 比如“及時交貨”，“力爭在2008年10月底交貨”，這些屬于樸素的法律語言，不能寫在合同中。 比如提供往來的交通費用，若不說清楚方式方法，就有很多種可能性，飛機有頭等艙、商務(wù)艙和經(jīng)濟艙；火車有硬座、軟臥和硬臥等，應(yīng)力求精確。14. 用漢語寫就別用符號比如10月1日→10月30日，要寫成“10月1日至10月30日，盡量不要在合同中使用符號，很不規(guī)范。15. 正確使用標(biāo)點符號合同里面一般沒有感嘆號，合同沒有感情；合同中要用好分號，分號代表并列關(guān)系，句號代表結(jié)束。第六講 如何消除撰寫合同的“風(fēng)險”（下）原因是防止被篡改。 不要寫白話文，用書面的規(guī)范用語。合同中準(zhǔn)白話文的標(biāo)準(zhǔn)和尺度，比如“以茲遵守”，“特訂立本協(xié)議以茲遵守”。 每次寫合同選擇“另存為”且標(biāo)注日期作為歷史記錄。 應(yīng)當(dāng)做的事情如果一方不做，會有一個代替作為的扣款情況。 寫清楚將來如果發(fā)生爭議，此合同在何地解決和適用哪個國家的法律；國際合同中，如果不寫明適用哪個國家的法律，一般適用中國法律。可依照17個模塊的思路去設(shè)計和撰寫合同，每一段集中寫一個主題。比如寫標(biāo)的物的時候，就認真的描述標(biāo)的物，要突出中心思想和段落大意。合同用80克的A4白紙打印，注意不要在紙上印公司的LOGO，因為這很容易被法官認定為是公司提供的格式合同，而條款一旦模糊將不利于格式合同提供方的解釋。 短句子容易控制語法，合同中一般沒有排比句，也不用擬人、擬物、比喻等修辭手法。比如甲方將大華酒店的第六層全層租給XX公司。人們通常認為租酒店租的是客房，但是合同中寫的是租全層，通常情況下以合同為準(zhǔn)。 寫完之后一定要檢查拼寫、段落序號、前后順序等；檢查人須簽字，目的是責(zé)任到人。符合現(xiàn)代漢語詞典和辭海的要求，比如紅薯，各地叫法不一。四、合同條款的注意事項（1）不要購買或閱讀各地方出售的有關(guān)合同范本的書籍，因為存在諸多錯誤；（2）寫合同的時選擇宋體、小四號字為合適；（3）；（4）落款前應(yīng)該打一個括號（以下無正文），正文部分和最后簽字蓋章盡量在一頁上；（5）不是特殊情況不要搞簽署頁；（6）排版要美觀，上有天下有地；（7）注意縮進；（8）層次清晰，體現(xiàn)結(jié)構(gòu)；（9）突出小標(biāo)題，便于領(lǐng)導(dǎo)閱覽和審查。 第七講 如何消除簽署合同的“風(fēng)險”（上）一、時間“風(fēng)險”控制 時間是法律上很公平的一個要素。法律尋求的一個終極目的是社會的公平和正義，時間對于社會上的每個人來說都是一樣的，法律在評價和衡量事情時很多都是以時間作為標(biāo)桿或標(biāo)尺的。比如國際上買賣合同和技術(shù)進出口合同發(fā)生爭議時，提起訴訟或者申請仲裁的期限為4年，即從權(quán)利被侵害那一天開始計算，4年的時間是保持恒定和完全一致的；合同法中的房屋租賃期限，最長不能超過20年，若一方與另一方簽訂一個100年的租賃合同，那么，超過20年的部分將歸于無效，因此只能每20年續(xù)訂一次。1. 合同成立日、生效日通常情況下，合同從成立的時候生效，成立和生效是兩個不同的法律概念：（1）合同成立是指雙方當(dāng)事人意思達成一致；（2）合同生效是指國家從強制力的角度對于合同效力作出的一個評判，認為它已經(jīng)符合法律的規(guī)定，則受到國家法律的保護，對雙方當(dāng)事人都有法律上的約束力。 有些合同或者稱之為一類合同，他們的生效時間需要等待國家機關(guān)的審批，比如中外合資企業(yè)的合資合同，“本合同經(jīng)過甲乙雙方授權(quán)代表簽署之后成立，并經(jīng)中國政府及審批機關(guān)批準(zhǔn)后生效”?！吨腥A人民共和國合同法》第129條規(guī)定：因國際貨物買賣合同和技術(shù)進出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為四年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起計算。因其他合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限，依照有關(guān)法律的規(guī)定。第214條規(guī)定：租賃期限不得超過二十年。超過二十年的部分無效。租賃期間屆滿當(dāng)事人可續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過二十年。合同的效力可以附條件、附期限。附條件是有可能發(fā)生也有可能不發(fā)生；附期限是隨著時間的推移一定會到達那個點。雙方當(dāng)事人約定合同附條件和附期限生效時的原則：第一，公平原則；第二，平等原則；第三，合法原則；第四，誠實信用原則；第五，契約自由原則。契約自由原則是合同法的靈魂性原則。因為合同法屬于司法，應(yīng)當(dāng)尊崇和保護平等民事主體之間創(chuàng)設(shè)自己權(quán)利義務(wù)的能力。2. 工作日和非工作日 合同法第44條：“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理核準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定”。206。 合同法第45條：“當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件”。206。 合同法第46條：“當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限”。 比如合同約定交貨之日起3日內(nèi)付款，但第三天是周六或周日，應(yīng)在合同中說清工作日和非工作日的概念，如“本合同向下所有的日都是自然日”，或者“本合同向下所有的日都是日歷日”，或者“本合同向下所有的日都是工作日”。3. 異地簽署 把簽署時間事先寫定，不能保證各方是在同一天簽屬合同的時候，可提前寫定日期，比如本合同簽署于某年某月某一天，對方加蓋公章，合同即可成立和生效。二、名稱和蓋章的風(fēng)險控制1. 確定合同章的法律效力 帶縮寫的合同專用章可到工商局查企業(yè)檔案，對比合同專用章與檔案中的是否一致，確定其法律效力。2.簽字和蓋公章哪個效力更高在中國大陸地區(qū)章的效力更高，象征集權(quán)主義；在海外是簽字的效力更高。3. 合同的相對性原則 ｛案例｝甲公司要運送一批貨物給收貨人乙公司，甲公司又不能自己約定，甲公司的法定代表人丙電話聯(lián)系，并且委托了一家汽車運輸公司來運送此批貨物，運輸公司安排本公司的司機劉某完成此項工作。結(jié)果運輸途中突遇山崩地裂，貨物受到損害，劉某也存在過失。那么，乙公司應(yīng)找誰理賠？肇事司機劉某？運輸公司？甲公司？應(yīng)找甲公司。因為此事件中，相互之間的法律關(guān)系是甲乙雙方。甲公司法定代表人從事的是職務(wù)行為，法定代表人的法律人格被公司吸收；劉某的行為也稱之為職務(wù)行為，他的法律人格被運輸公司吸收；運輸公司和甲公司之間是委托運輸關(guān)系，此運輸合同和乙沒有關(guān)系。（1）合同是雙方當(dāng)事人之間的事情。（2）權(quán)力和義務(wù)發(fā)生在雙方當(dāng)事人之間。（3）簽字蓋章的法律效果在于確定法律主體。4.把章蓋好盡可能將章蓋得清晰。比如蓋章的時候拿一個軟點的墊子；蓋騎縫章時