【文章內(nèi)容簡介】 136條第3款、第110條的規(guī)定。與日本舊公司法相比，日本新公司法擴大了提起公司設(shè)立無效之訴的主體的范圍，不僅對于清算前的公司可以提起公司設(shè)立無效之訴，而且對于清算中的公司同樣可以提起公司設(shè)立無效之訴。具體來說，對于股份公司，除股東、董事可以提起設(shè)立無效之訴外，執(zhí)行清算業(yè)務(wù)的公司清算人也可以提起設(shè)立無效之訴；對于持分公司同樣也是如此，不僅股東可以提起公司設(shè)立無效之訴，而且對于清算人也可以提起公司設(shè)立無效之訴 參照日本新公司法第828條第2款第1項的規(guī)定。同時，與日本舊公司法沒有規(guī)定設(shè)立無效之訴擔(dān)保制度不同，日本新公司法規(guī)定了股份公司股東提起公司設(shè)立無效之訴時法院可以根據(jù)被告的請求，命令股東提供一定數(shù)量的擔(dān)保 參照日本新公司法第836條第1款的規(guī)定。的制度。日本新公司法對此做出規(guī)定主要是為了防止公司股東濫用訴權(quán)損害其他股東或債權(quán)人及第三人的利益。需要說明的是，公司的設(shè)立無效并不同于公司的不存在。公司設(shè)立無效是指公司的設(shè)立程序中存在瑕疵而導(dǎo)致的公司設(shè)立無效，而公司的不存在則是指公司已經(jīng)進行了設(shè)立登記，但公司組織的存在無法得到確認。因此，法律對于公司的不存在規(guī)定了與公司的設(shè)立無效不同的應(yīng)對措施。由于公司的不存在是事實上的不存在，所以根據(jù)一般原則，任何人在任何時候都可以通過任何方式來主張公司的不存在，而不像公司的設(shè)立無效之訴那樣存在種種限制 。（三）合同公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行 根據(jù)日本新公司法第590條第1款的規(guī)定，原則上每一個股東都有執(zhí)行業(yè)務(wù)的權(quán)限，但出資人也可通過章程或全體股東同意而決定由部分股東來執(zhí)行合同公司的業(yè)務(wù)。在此，我們將執(zhí)行合同公司業(yè)務(wù)的股東稱為“業(yè)務(wù)執(zhí)行股東”。該條規(guī)定有點類似于民法上的合伙，反映出合同公司注重成員個性的一面 事實上，合同公司成員直接像合伙成員那樣經(jīng)營公司的業(yè)務(wù)，正是日本創(chuàng)設(shè)合同公司的原因之一。 當(dāng)業(yè)務(wù)執(zhí)行股東為法人時，為了使其能夠更好地履行職責(zé)，確保合同公司的正常運轉(zhuǎn)及利益，日本新公司法第598條規(guī)定，業(yè)務(wù)執(zhí)行股東為法人時，該法人必須選任自然人作職務(wù)執(zhí)行人。需要注意的是，對于該職務(wù)執(zhí)行人，為了保證其從事的活動符合公司的利益，新公司法又對其做出了一些相應(yīng)的規(guī)定：（1）職務(wù)執(zhí)行人選任完畢之后，該法人必須將該自然人的姓名等通知給其他股東 日本新公司法第598條。（2）代表股東為法人時，履行該股東職務(wù)者的姓名及住所還必須作為公司登記事項進行登記 參照日本新公司法第914條第八項的規(guī)定。（3）職務(wù)執(zhí)行人與業(yè)務(wù)執(zhí)行股東一樣負有竟業(yè)禁止義務(wù)，并需做出不得為與公司利益相反交易的承諾 參照日本新公司法第598條第2款的規(guī)定。除此，日本新公法還對業(yè)務(wù)執(zhí)行股東的責(zé)任作了相關(guān)規(guī)定：首先，日本新公司法規(guī)定了合同公司業(yè)務(wù)執(zhí)行股東對合同公司的責(zé)任。日本新公司法第593條第2款規(guī)定，業(yè)務(wù)執(zhí)行股東對合同公司負有基于民法委托規(guī)定的妥善保管注意義務(wù)及忠實義務(wù)。同時，新公司法第594條還規(guī)定了業(yè)務(wù)執(zhí)行股東的竟業(yè)禁止義務(wù)，第595條還對業(yè)務(wù)執(zhí)行股東從事利益相反交易行為做出了限制：即，除公司章程特別規(guī)定外，業(yè)務(wù)執(zhí)行股東未經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，第一是不得從事為自己或為他人而與公司進行的交易；第二是不得讓合同公司為自己的債務(wù)提供保證及與其他股東以外的人進行與公司及股東利益相反的交易。而且，根據(jù)日本新公司法第596條的規(guī)定，業(yè)務(wù)執(zhí)行股東怠于履行其任務(wù)而給合同公司造成損害的，還要對合同公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。其次，日本新公司法還規(guī)定了合同公司業(yè)務(wù)執(zhí)行股東對第三人的責(zé)任。根據(jù)日本新公司法597條規(guī)定，業(yè)務(wù)執(zhí)行有限責(zé)任股東對第三人的責(zé)任與股份公司董事對第三人責(zé)任的規(guī)定相同，即執(zhí)行公司業(yè)務(wù)存在惡意或重大過失對第三人造成損害時，負有連帶損害賠償責(zé)任。再次，日本新公司法也規(guī)定了合同公司業(yè)務(wù)執(zhí)行股東對其他股東的責(zé)任。根據(jù)日本新公司法第593條第3款的規(guī)定，在其他股東請求時，業(yè)務(wù)執(zhí)行股東負有隨時報告職務(wù)執(zhí)行狀況及職務(wù)執(zhí)行結(jié)束時負有毫無遲延地報告履行職務(wù)的經(jīng)過和履行結(jié)果的義務(wù)。除公司章程做出特別規(guī)定或法律對特定事項做出規(guī)定外，股東或業(yè)務(wù)執(zhí)行股東為二人以上的，公司的業(yè)務(wù)由股東或業(yè)務(wù)執(zhí)行股東的過半數(shù)通過決定。不過，對于公司的日常事務(wù)，其他股東或業(yè)務(wù)執(zhí)行股東可以單獨為之，但其他股東或業(yè)務(wù)執(zhí)行股東在該股東行為終了之前提出異議的不在此限。 參照日本新公司法第590條第3款，第591條第1款。根據(jù)日本新公司法第602條的規(guī)定，對于業(yè)務(wù)執(zhí)行股東的責(zé)任，其他業(yè)務(wù)執(zhí)行股東或業(yè)務(wù)執(zhí)行股東以外之人，也可以提起追究業(yè)務(wù)執(zhí)行股東對合同公司承擔(dān)責(zé)任的訴訟，該訴訟的提起手續(xù)與股份公司之代表訴訟的提起手續(xù)相同。（四）合同公司的財務(wù)會計 、資產(chǎn)損益表的制作由于合同公司的全體股東對于公司的債務(wù)僅承擔(dān)有限責(zé)任，所以就需要通過對公司財產(chǎn)狀態(tài)的切實開示來保護債權(quán)人的利益。為此，日本新公司法規(guī)定合同公司必須制作資產(chǎn)負債表、資產(chǎn)損益表、股東持分變動計算表等公司財務(wù)會計文書，而且還規(guī)定債權(quán)人對此享有請求閱覽或謄寫的權(quán)利 日本新公司法第617條、625條。合同公司收益如何在公司成員之間進行分配，日本新公司法對此沒有做出強制性的規(guī)定，而是規(guī)定可以在章程中規(guī)定利益分配的請求方法及其他與利益分配相關(guān)的事項。章程中沒有規(guī)定利益分配比例的，利益的分配比例根據(jù)股東的出資額而定 日本新公司法第62622條。這種規(guī)定與日本有限公司法第44條規(guī)定基本相同。所不同的是日本新公司法將公司章程可以自由規(guī)定公司的利益分配方法單獨作為一個法條來進行規(guī)定，這種立法技巧上的變化，反映出立法者對兩種公司形態(tài)的不同認識，即立法者認為合同公司屬于人合公司，單獨將章程可以自由規(guī)定公司的利益分配方法更能體現(xiàn)合同公司人合公司的特點，而有限公司盡管享有一定的自治權(quán)，但仍然屬于資合公司。另外，根據(jù)日本新公司法第628條規(guī)定，分配額超過利益分配當(dāng)日的利益額的，不能進行利益分配?？梢姡贤镜姆峙湟?guī)則與股份公司一樣，采用的是“無利不分”規(guī)則。雖然對于合同公司的利益如何在成員之間進行分配，日本新公司法規(guī)定可以由成員通過協(xié)議來進行，原則上法律對此不予干預(yù)。但對于公司能不能進行利潤分派，由于其涉及到公司成員以外的債權(quán)人的利益，所以法律就有著嚴格的規(guī)定。日本新公司法明確規(guī)定了違反法律規(guī)定進行盈余分配的股東（含贊成分配的股東）的責(zé)任、接受該違法分配的股東的責(zé)任及對其責(zé)任的減免。具體來說，主要包括：（1）違法分配利益時的責(zé)任。日本新公司法第629條規(guī)定，合同公司違反法律規(guī)定進行利益分配的，進行分配的業(yè)務(wù)執(zhí)行股東與接受分配的股東對合同公司負有連帶支付與該分配額相當(dāng)?shù)慕疱X的義務(wù)。但進行分配的業(yè)務(wù)執(zhí)行股東能夠證明其在執(zhí)行該職務(wù)時盡了注意義務(wù)的，不在此限。該項義務(wù)是不得免除。（2）接受違法分配的股東的責(zé)任。根據(jù)日本新公司法第630條第2款的規(guī)定，合同公司的債權(quán)人可以請求接受違法分配的股東向其支付與分配額相當(dāng)?shù)慕疱X（分配額超過債權(quán)人債權(quán)的為該債權(quán)額）。（3）虧損補充責(zé)任。日本新公司法還在第631條規(guī)定了違反法律規(guī)定進行盈余分配時的虧損補充責(zé)任：合同公司分配利益后，在該分配利益之日所屬的營業(yè)年度末日發(fā)生虧損時，進行分配的業(yè)務(wù)執(zhí)行股東與接受該利益分配的股東對合同公司負有連帶支付與該虧損額（虧損額超過分配額的為分配額）相當(dāng)金錢的義務(wù)。但進行分配的業(yè)務(wù)執(zhí)行股東能夠證明其在執(zhí)行該職務(wù)時盡了注意義務(wù)的，不在此限。該項義務(wù)非經(jīng)全體股東的同意不得免除。另外，眾議員、參議院法務(wù)委員會還通過附帶決議 附帶決議是指在法律的實施中政府所應(yīng)特別注意的事項。：“對于合同公司，根據(jù)其在實際生活中的利用情況，如果觀察發(fā)現(xiàn)存在股份公司有為逃避有關(guān)公司財務(wù)會計方面的規(guī)制而向合同公司進行變更的傾向時，可以根據(jù)需要對合同公司的財務(wù)會計方面的制度進行重新探討。”根據(jù)日本新公司法第620條的規(guī)定，合同公司為了填補損失，可以減少資本額。但是，減少的資本額不得超過損失額。而且，根據(jù)同法第626條的規(guī)定，合同公司還可以因股東要求返還出資而減少公司資本。但是，合同公司因股東要求返還出資而減少公司資本的情況，僅限于公司章程中對此有特別規(guī)定的 參照日本新公司法第632條。，且減少的資本金額不得超過出資返還額中扣除返還當(dāng)日盈余之后的金額。此外，為了保護債權(quán)人的利益，日本新公司法第627條還規(guī)定，合同公司在減少資本時，需要履行債權(quán)人保護手續(xù)：即債權(quán)人對此可以提出異議。違背前述規(guī)定進行出資返還的，業(yè)務(wù)執(zhí)行股東與接受出資返還的股東對合同公司負有支付與該出資返還額相當(dāng)金錢的義務(wù) 參照日本新公司法第633條。（五）股東的加入、退出及持分的轉(zhuǎn)讓根據(jù)日本新公司法第604條的規(guī)定，在有新的股東加入合同公司時，需要對公司章程中與股東相關(guān)的部分進行修改。公司章程修改之后，該欲成為合同公司股東之人仍未全部或部分履行有關(guān)出資的交納或給付義務(wù)的，該欲成為合同公司股東之人不能成為股東，其只有在全部履行完交納或給付后才能成為股東。另外，根據(jù)日本新公司法第605條的規(guī)定，合同公司成立后加入合同公司的股東，對于其加入前所存在的公司債務(wù)，負有賠償?shù)牧x務(wù)。合同公司中股東的退出包括任意退出和非任意退出。任意退出