【文章內(nèi)容簡介】 的事項 國 有 資 產(chǎn) 監(jiān) 督 依照 《 監(jiān)事會條例 》 向所出資企業(yè)派出監(jiān)事會 對所出資企業(yè)財務進行監(jiān)督，維護出資人權益 企業(yè)內(nèi)部建立財務、審計、企業(yè)法律顧問和職工民主監(jiān)督制度 企業(yè)定期向國資委報告企業(yè)財務狀況、生產(chǎn)經(jīng)營狀況和國有資產(chǎn)保值增值狀況 國資委履行國有資產(chǎn)出資人職能 政府進行行政管理、制定國家產(chǎn)業(yè)政策 國 有 企 業(yè) 宏觀調(diào)控 國家審計署專項審計 國企改制規(guī)范 國有產(chǎn)權轉讓辦法 企業(yè)經(jīng)營者考核辦法 國務院國資委監(jiān)管國有企業(yè)與其他機構的關系 違反國有企業(yè)法的法律責任 ? ? ? 法律責任 ? 第 7章 外商投資企業(yè)法律制度 【 學習目標 】 ? □ 知曉外商投資企業(yè)的概念、種類及外商投資方式； ? □理解中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的概念和特征； ? □領會我國外商投資企業(yè)法律制度的特征； ? □了解外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄。 ? 某市一電視機廠準備與美國一公司合資建立一家電有限公司。面談協(xié)議規(guī)定美方以技術入股（作價 20％），雙方訂立技術轉讓協(xié)議，自訂立起 15天內(nèi)，美方應提供有關的設備資料和服務，其中包括產(chǎn)品設計，以及對合資公司技術人員、工人培訓、技術作價等。中方以貨幣、合作場地、廠房來出資。隨后雙方據(jù)此簽訂了技術轉讓協(xié)議，協(xié)議規(guī)定：（ 1）除經(jīng)美方同意外，該合資公司所生產(chǎn)的產(chǎn)品不能銷往東亞地區(qū)，且利用美方技術每年生產(chǎn)的電視機不能超過 30000臺；（ 2）該技術轉讓協(xié)議的期限為 3年；（ 3）技術轉讓協(xié)議期滿后，中方無權再繼續(xù)使用該項技術；（ 4）中方如改進該技術，必須無條件告訴美方；（ 5）合資企業(yè)能從美國購買的所、需要的機器、設備、零部件、原材料，必須從美國購買。雙方訂立的技術轉讓協(xié)議，未得到審批機構的批準，經(jīng)修改批準后才依法注冊登記成立。 案例一 ? 外方怕投資風險，就讓公司在美國駐中國某保險公司辦了財產(chǎn)安全險。雙方協(xié)商中方為董事長，美方為副董事長。半年后，公司經(jīng)營效益好，美方在未經(jīng)中方董事同意的情況下，以到會的 1/2董事通過，決定增加出資，再次召開董事會合法通過。因的確是生產(chǎn)經(jīng)營所需，中方認可了所增加的注冊資本。 ? 現(xiàn)問： ? （ 1）美方的出資比例是否恰當？為什么？ ? （ 2）雙方所簽訂的技術轉讓協(xié)議是否符合法律規(guī)定？為什么？ ? （ 3）公司是否可以在美國駐中國某保險公司辦理保險？ ? （ 4）中方是否有權認繳所增加的注冊資本？ 案例一 ? 中、德雙方企業(yè)意共同建立一中外合資經(jīng)營企業(yè)，雙方約定：合資企業(yè)的組織形式為股份有限公司；德方在出資比例中所占比重為 20%；全部注冊資本為 200萬美元；企業(yè)投資總額為 600萬美元；雙方按注冊資本分享利潤和分擔風險和損失；合營企業(yè)股東大會為最高權利機構，以企業(yè)總經(jīng)理為法定代表人。問：該合營企業(yè)在設立中有何不符合 《 中外合資經(jīng)營企業(yè)法 》 的地方？該合同應如何定立？ 案例二 外商投資企業(yè)法 ? ? ? 外商投資企業(yè)，通常稱為“三資企業(yè)”， 是指依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)設立的，由中國投資者和外國投資者共同投資或者僅由外國投資者投資的企業(yè)。 ? ? 《 中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法 》 、 《 中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法 》 、 《 中華人民共和國外資企業(yè)法 》 等。 ? 第五條 屬于下列情形之一的，列為鼓勵類外商投資項目： （一）屬于農(nóng)業(yè)新技術、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的； （二）屬于高新技術、先進適用技術，能夠改進產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術經(jīng)濟效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設備、新材料的； （三）適應市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的； （四）屬于新技術、新設備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的； （五）能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 ? 第六條 屬于下列情形之一的，列為限制類外商投資項目： （一）技術水平落后的； （二）不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的； （三）從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的； （四）屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的； （五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 ? ? 第七條 屬于下列情形之一的，列為禁止類外商投資項目 ： （一）危害國家安全或者損害社會公共利益的； （二）對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的； （三）占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的； （四）危害軍事設施安全和使用效能的； （五）運用我國特有工藝或者技術生產(chǎn)產(chǎn)品的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 ? 第八條 《 外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄 》 可以對外商投資項目規(guī)定“限于 合資、合作”、“中方控股”或者“中方相對控股”。 限于合資、合作，是指僅允許中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營；中方控股，是指中方投資者在外商投資項目中的投資比例之和為５１％及以上；中方相對控股，是指中方投資者在外商投資項目中的投資比例之和大于任何一方外國投資者的投資比例。 ? 第九條 鼓勵類外商投資項目，除依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定享受優(yōu)惠待遇外，從事投資額大、回收期長的能源、交通、城市基礎設施（煤炭、石油、天然氣、電力、鐵路、公路、港口、機場、城市道路、污水處理、垃圾處理等）建設、經(jīng)營的，經(jīng)批準，可以擴大與其相關的經(jīng)營范圍。 ? 第十條 產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目；產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額７０％以上的限制類外商投資項目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府或者國務院主管部門批準，可以視為允許類外商投資項目。 ? ? ? ? 4.“三來一補”方式 ? 功能和作用 從資本輸入國來看 利用外資，解決國內(nèi)資金不足的問題 引進先進設備和技術，發(fā)展本國經(jīng)濟實力 利用外國投資者的銷售經(jīng)驗和銷售渠道，促進本國產(chǎn)品 出口，擴大外匯收入 吸收外國先進管理經(jīng)驗，提高本國企業(yè)管理水平。 加速培養(yǎng)本國的技術人才和企業(yè)家 中外合資經(jīng)營企業(yè)法 ? ? ? 中外合資經(jīng)營企業(yè)亦稱股權式合營企業(yè)。它是外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)共同投資舉辦的企業(yè)。其特點是合營各方共同投資、共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔風險、共負盈虧。各方出資折算成一定的出資比例，外國合營者的出資比例一般不低于 25%。 ? ： ? (1)合營企業(yè)主體一方為中國的公司企業(yè)或其他經(jīng)濟組織；另一方為外國的公司企業(yè)或其他經(jīng)濟組織和個人。 (2)在中國境內(nèi)，按中國法律規(guī)定取得法人資格，為中國法人。必須遵守中國法律、法規(guī)。 (3)是有限責任公司。 (4)合營各方遵照平等互利原則，共同出資、共同經(jīng)營、按各方注冊資本比例分享利潤、分擔風險和虧損。 案例一分析 ? 【 答案 】 ? （ 1）美方的出資比例不恰當。因為在中外合資企業(yè)中，外方出資一般不應低于 25％。 ? （ 2）不合法。本協(xié)議在技術出口產(chǎn)品的地區(qū)、數(shù)量、價格、技術改進、繼續(xù)使用權技術改進對等條件和自由購買方面，含有為我國法律、法規(guī)所禁止的不合理的限制性條款。 ? （ 3）公司可以在美國駐中國某保險公司辦理保險。 ? （ 4）中方有權認繳所增加的注冊資本。 ? 其組織形式有問題。中外合資公司為有限責任公司。 ? 德方不得低于 25%。 ? 企業(yè)投資總額為 300~1000萬美元的（ 600萬），注冊資本不得低于其投資的二分之一，即 300萬美元，應被足100元。 ? 中外合資企業(yè)以董事會為最高權利機構，董事長為法定代表人。 ? 雙方應根據(jù)中國的法律法規(guī)，特別是要根據(jù) 《 中外合資經(jīng)營企業(yè)法 》 來簽訂合同。 案例二分析 中外合資經(jīng)營企業(yè)法 ? ? （必須符合下列一項或多項要求） 1）采用先進技術設備和科學管理方法，能增加產(chǎn)品品種，提高產(chǎn)品質量和產(chǎn)量，節(jié)約能源和原材料 2）有利于企業(yè)技術改造，能投資少、見效快、收益大 3）能擴大產(chǎn)品出口，增加外匯收入 4）能培訓技術人員和經(jīng)營管理人員 中外合資經(jīng)營企業(yè)法 ? ? 2. 合營企業(yè)的資本是由注冊資本和借人資本構成。兩者之和為投資總額。 (1)合營企業(yè)的注冊資本是指記載在合營企業(yè)合同、章程上并經(jīng)有關主管機關核準登記的合營各方認繳的出資額之和。在注冊資本中，外方合營者的投資比例一般不得低于 25%，上限則無規(guī)定。 (2)合營企業(yè)的借入資本是指合營企業(yè)在注冊資本達不到投資總額需要的情況下，以合營企業(yè)名義借入的資金。 (3)合營企業(yè)的投資總額是指按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投人的基本建設資金和生產(chǎn)流動資金的總和。合營企業(yè)的注冊資本與投資總額之間應依法保持適當比例關系。 中外合資經(jīng)營企業(yè)法 ? ? 根據(jù)我國法律、法規(guī)規(guī)定，設立合營企業(yè)的程序如下： 1）立項 即由中方合營者向企業(yè)主管部門呈報擬與外國合營者設立 合營企業(yè)的項目建議書和初步可行性研究報告 2）洽談簽約 協(xié)商簽定 ——合資協(xié)議、合同 章程 3）審批 由中國合營者向審批機關報送申請報國家對外經(jīng)貿(mào)委及其 委托的省級政府審批，自接申請后