【文章內(nèi)容簡介】 擔的應為特定行為的義務。51債產(chǎn)生的根據(jù) u建設工程債產(chǎn)生的根據(jù)有合同、侵權、無因管理和不當?shù)美? 52建設工程債的發(fā)生根據(jù) 合同 u在當事人之間因產(chǎn)生了合同法律關系，也就是產(chǎn)生了權利義務關系，便設立了債的關系。任何合同關系的設立，都會在當事人之間發(fā)生債權債務的關系。 合同引起債的關系， 是債發(fā)生的最主要、最普遍的依據(jù)。 合同產(chǎn)生的債被稱為合同之債。 53建設工程債的發(fā)生根據(jù) 侵權 u侵權，是指公民或法人沒有法律依據(jù)而侵害他人的財產(chǎn)權利或人身權利的行為。 侵權行為一經(jīng)發(fā)生，即在侵權行為人和被侵權人之間形成債的關系。在建設工程活動中，也常會產(chǎn)生侵權之債。如施工現(xiàn)場的施工噪聲，有可能產(chǎn)生侵權之債。u《 侵權責任法 》 規(guī)定， 建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任。 所有人、管理人或者使用人賠償后，有其他責任人的，有權向其他責任人追償。u建筑物、構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的，由建設單位與施工單位承擔連帶責任。54建設工程債的發(fā)生根據(jù) 無因管理 u無因管理，是指管理人員和服務人員沒有法律上的特定義務。也沒有受到他人委托，自覺為他人管理事務或提供服務。 無因管理在管理人員或服務人員與受益人之間形成了債的關系。無因管理產(chǎn)生的債被稱為無因管理之債。55建設工程債的發(fā)生根據(jù) 不當?shù)美鹵不當?shù)美?，是指沒有法律上或者合同上的依據(jù)，有損于他人利益而自身取得利益的行為。 由于不當?shù)美斐伤死娴膿p害，因此在得利者與受害者之間形成債的關系。 得利者應當將所得的不當利益返還給受損失的人。 不當?shù)美a(chǎn)生的債被稱為不當?shù)美畟?6建設工程債的常見種類 一、施工合同債 施工合同債是發(fā)生在建設單位和施工單位之間的債。 二、買賣合同債 在建設工程活動中，會產(chǎn)生大量的買賣合同，主要是材料設備買賣合同。材料設備的買方有可能是建設單位，也可能是施工單位。他們會與材料設備供應商產(chǎn)生債。 三、侵權之債 在侵權之債中，最常見的是施工單位的施工活動產(chǎn)生的侵權。 如施工噪聲或者廢水廢棄物排放等擾民，可能對工地附近的居民構成侵權。此時，居民是債權人，施工單位或者建設單位是債務人。57知識產(chǎn)權的法律特征 u知識產(chǎn)權是權利人對其創(chuàng)造的智力成果依法享有的權利。 一、知識產(chǎn)權的基本類型 按照 《 民法通則 》 的規(guī)定，我國的知識產(chǎn)權包括著作權 (版權 )、專利權、商標專用權、發(fā)現(xiàn)權、發(fā)明權以及其他科技成果權。其中，前三類權利構成了我國知識產(chǎn)權的主體，在建設工程活動中也主要是這三種知識產(chǎn)權。 二、 知識產(chǎn)權的法律特征 知識產(chǎn)權作為一種無形財產(chǎn)權，對其進行法律保護不同于有形財產(chǎn)，從而也就具有了不同于有形財產(chǎn)的法律特征。 (一 ) 財產(chǎn)權和人身權的雙重屬性 (二 ) 專有性 (三 ) 地域性 (四 ) 期限性58專利權1）專利權：是指國家專利主管機關依法授予專利申請人及其繼承人在一定期間內(nèi)實施其發(fā)明創(chuàng)造的獨占權 。2）專利權的主體 —— 專利權人 ：發(fā)明人、單位、受讓人3）專利權的客體4）專利權的保護 —— 侵權行為實用新型發(fā)明 ——20年外觀設計 10年 59專利權 專利法保護的對象u 專利法保護的對象就是專利權的客體 ，各國規(guī)定各不相同。 我國 《 專利法 》 保護的是發(fā)明創(chuàng)造專利權，并規(guī)定發(fā)明創(chuàng)造是指 發(fā)明、實用新型和外觀設計 。 1．發(fā)明 《 專利法 》 規(guī)定，發(fā)明是指 產(chǎn)品、方法 或者其改進所提出的新的技術 方案 。 這是專利權保護的最主要對象。發(fā)明應當具備以下條件： (1)必須是一種能夠解決特定技術問題作出的 創(chuàng)造性構思 ； (2)必須是具體的 技術方案 ； (3)必須是 利用自然規(guī)律的結果 。 2．實用新型 實用新型被稱為 “小發(fā)明 ”。 我國實用新型保護的客體必須具有一定的 形狀或者結構 ，或者兩者的結合。 如果是方法，不能獲得實用新型專利。即使是產(chǎn)品，如果沒有固定的形狀或者是材料本身，也不能成為實用新型的客體。 3．外觀設計 外觀設計必須具備以下條件 ： (1)是形狀、圖案、色彩 或者其結合的設計； (2)是對 產(chǎn)品的外表 所作的設計； (3)具有美感 ； (4)是適 合于工業(yè)上應用 的新設計。60專利權 授予專利權的條件 u授予專利權的發(fā)明和實用新型，應當 具備： 新穎性 創(chuàng)造性 實用性 61專利權 專利權人的權利和期限 1．專利權人的權利 發(fā)明和實用新型專利權被授予后，除 《 專利法 》 另有規(guī)定的以外， 任何單位或者個人未經(jīng)專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。 2．專利權的期限 發(fā)明專利權的期限為 20年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為 10年，均自申請日起計算。62專利權 專利的申請和審批 1．專利申請日 國務院專利行政主管部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。 2．專利審批制度 (1) 初步審查和公布申請。 (2) 實質審查。發(fā)明專利申請自申請日起 3年內(nèi)，國務院專利行政主管 部門可以根據(jù)申請人隨時提出的請求，對其申請進行實質審查； (3) 專利權的授予， 發(fā)明專利權自 公告之日起生效 。實用新型專利權和 外觀設計專利權自公告之日起生效 。63商標權1）商標的概念）商標的概念 ———— 標識標識2）商標權）商標權 ———— 商標專用權商標專用權 ———— 商標注冊人商標注冊人3）商標權期限）商標權期限 ——10 年年 ———— 自核準注冊之日自核準注冊之日４）其他權利４）其他權利5）侵權行為）侵權行為到期續(xù)展到期續(xù)展 ——次數(shù)不限次數(shù)不限轉讓轉讓 協(xié)議協(xié)議共同申請共同申請許可使用許可使用生產(chǎn)銷售假貨生產(chǎn)銷售假貨生產(chǎn)、銷售假商標標識生產(chǎn)、銷售假商標標識 64商標與商標專用權的概念u商標 是指企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者，為了使其生產(chǎn)經(jīng)營的商品或者提供的服務項目有別于他人的商品或者服務項目，用具有顯著特征的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合來表示的標志 。商標可以分為 商品商標和服務商標 兩大類。65商標專用權的內(nèi)容以及保護對象u商標專用權是指商標所有人對注冊商標所享有的具體權利。同其他知識產(chǎn)權不同， 商標專用權的內(nèi)容只包括財產(chǎn)權，商標設計者的人身權受著作權法保護。 u商標專用權的保護對象是經(jīng)過國家商標管理機關核準注冊的商標， 未經(jīng)核準注冊的商標不受商標法保護。 使用注冊商標應當標明 “注冊商標 ”或者注冊標記。商標必須使用文字、圖形或者其組合作為表現(xiàn)形式，并應當具備顯著特征，便于人們識別。66商標注冊的申請、審查和批準 1．商標注冊的申請 申請商標注冊的，應當向商標局提交 《 商標注冊申請書 》1份、商標圖樣 5份、黑白墨稿 1份， 并按照規(guī)定的商品分類填報使用商標的商品類別和商品名稱。 2．商標注冊的審查和批準 (1) 初步審定和公告 (2) 異議程序。 (3) 核準注冊。67著作權1）著作權：是指文學、藝術和科學作品的作者依法所享有的權利）著作權：是指文學、藝術和科學作品的作者依法所享有的權利2）著作權的客體）著作權的客體 ———— 作品作品3）著作權的內(nèi)容）著作權的內(nèi)容 ———— 人身權、財產(chǎn)權人身權、財產(chǎn)權 4）著作權歸屬）著作權歸屬職務作品職務作品 ——完成單位任務完成單位任務非職務作品非職務作品 ——自行創(chuàng)作自行創(chuàng)作未利用單位條件未利用單位條件 ——第一類第一類作者 ——著作權單位優(yōu)先使用主要利用單位條件主要利用單位條件 ——第二類第二類作者 ——署名、獎勵單位 ——著作權委托作品 ——著作權有約定 ——依約定無約定 ——受托人限制許可職務作品職務作品68著作權的概念u著作權，是指作者及其他著作權人依法對文學、藝術和科學作品所享有的專有權。在我國，著作權等同于版權。69建設工程活動中常見的著作權作品 1．文字作品 對于施工單位而言，施工單位編制的投標文件等文字作品、項目經(jīng)理完成的工作報告等，都會享有著作權。建設單位編制的招標文件等文字作品也享有著作權。 2．建筑作品 建筑作品，是指以建筑物或者構筑物形式表現(xiàn)的有審美意義的作品。 3．圖形作品 圖形作品，是指為施工、生產(chǎn)繪制的工程設計圖、產(chǎn)品設計圖，以及反映地理現(xiàn)象、說明事物原理或者結構的地圖、示意圖等作品。70著作權主體u 著作權的主體是指從事文學、藝術、科學等領域的創(chuàng)作出作品的作者及其他享有著作權的公民、法人或者其他組織。在特定情況下，國家也可以成為著作權的主體。216。 單位作品： 由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的作品，法人或者其他組織視為作者。如招標文件、投標文件，往往就是單位作品。單位作品的著作權完全歸單位所有。216。 職務作品： 公民為完成法人或者其他組織工作任務所創(chuàng)作的作品是職務作品。 職務作品與單位作品在形式上的區(qū)別在于， 單位作品的作者是單位，而職務作品的作者是公民個人。 一般情況下， 職務作品的著作權由作者享有，但法人或者其他組織有權在其業(yè)務范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。216。 委托作品： 一般情況下，勘察設計文件都是勘察設計單位接受建設單位委托創(chuàng)作的委托作品。 受委托創(chuàng)作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。71著作權的保護期u 著作權的保護期由于權利內(nèi)容以及主體的不同而有所不同： (1) 作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。 (2) 公民的作品，其發(fā)表權、使用權和獲得報酬權的保護期，為作者終生及其死后 50年。 如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第 50年的 12月 31日。 (3) 法人或者其他組織的作品、著作權 (署名權除外 )由法人或者其他組織享有的職務作品，其發(fā)表權、使用權和獲得報酬權的保護期為 50年，截止于作品首次發(fā)表后第 50年的 12月 31日， 但作品自創(chuàng)作完成后 50年內(nèi)未發(fā)表的，不再受著作權法保護。72計算機軟件著作權的歸屬u軟件著作權屬于軟件開發(fā)者， 《 計算機軟件保護條例》 另有規(guī)定的除外。如無相反證明，在軟件上署名的自然人、法人或者其他組織為開發(fā)者。u由兩個以上的自然人、法人或者其他組織合作開發(fā)的由兩個以上的自然人、法人或者其他組織合作開發(fā)的軟件，其著作權的歸屬由合作開發(fā)者簽訂書面合同約軟件，其著作權的歸屬由合作開發(fā)者簽訂書面合同約定。接受他人委托開發(fā)的軟件，其著作權的歸屬由委定。接受他人委托開發(fā)的軟件，其著作權的歸屬由委托人與受托人簽訂書面合同約定；無書面合同或者合托人與受托人簽訂書面合同約定；無書面合同或者合同未作明確約定的，其著作權由受托人享有。同未作明確約定的，其著作權由受托人享有。 73計算機軟件著作權的保護期限 u自然人的軟件著作權，保護期為自然人終生及其自然人的軟件著作權，保護期為自然人終生及其死亡后死亡后 50年，截止于自然人死亡后第年，截止于自然人死亡后第 50年的年的 12月月31日日 ；； 軟件是合作開發(fā)的，截止于最后死亡的自軟件是合作開發(fā)的，截止于最后死亡的自然人死亡后第然人死亡后第 50年的年的 12月月 31日。日。 法人或者其他組織的軟件著作權，保護期為 50年，截止于軟件首次發(fā)表后第 50年的 12月 31日，但軟件自開發(fā)完成之日起 50年內(nèi)未發(fā)表的，不再受到 《 計算機軟件保護條例 》 的保護。74建設工程商標權的保護u 《 商標法 》 規(guī)定，注冊商標的專用權，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。有下列行為之一的， 均屬侵犯注冊商標專用權均屬侵犯注冊商標專用權 ；；216。 (1) 未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；216。 (2) 銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；216。 (3) 偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；自制造的注冊商標標識的；216。 (4) 未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；標的商品又投入市場的；216。 (5) 給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。給他人的注冊