【文章內(nèi)容簡介】 未成熟的行為。所謂尚未成熟的行為，主要是指尚處于行政系統(tǒng)內(nèi)部、未最終形成的行為。由于本案市教委的“報告”需待上級主管部門審批，其內(nèi)容尚未最終確定，就該行為本身對賴的權利義務并未產(chǎn)生實際影響，故該行為屬尚未成熟的行為。因此，不可復議也不可訴。案例分析題19 二審法院能否依據(jù)新證據(jù)直接改判本案? 縣衛(wèi)生局以經(jīng)營發(fā)霉變質食品為由對蔣某處以罰款3000元，蔣某不服，申請復議。復議機關作出復議決定后，蔣某仍不服，又向人民法院起訴。訴訟期間被告拒不舉證，也不出庭應訴。至一審法院審結前，被告始終未能提供作出具體行政行為所依據(jù)的規(guī)范性文件和事實證據(jù)。一審法院遂以事實不清、證據(jù)不足為由作出撤銷原具體行政行為的判決。被告不服，提起上訴。上訴期間，上訴人向二審法院提供了作出處罰決定所依據(jù)的規(guī)范性文件和事實依據(jù)。請問：(1)本案的復議機關是誰?如果復議機關審查處罰決定時，認為其依據(jù)不合法的，應如何處理?(2)一審法院的判決是否正確?為什么?(3)二審法院能否接受上訴人在二審期間提供的新證據(jù)?二審法院能否依據(jù)新證據(jù)直接改判本案?為什么?【參考答案】(1)根據(jù)《行政復議法》第2條第1款規(guī)定，本案的復議機關可以是縣人民政府，也可以是市衛(wèi)生局。如果復議機關審查處罰決定時，認為其依據(jù)不合法的，應依法分別處理，即依《行政復議法》第27條的規(guī)定處理。(2)正確?！缎姓V訟法》第32條規(guī)定。及《行政訴訟法》司法解釋第26條規(guī)定，被告應當在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提供作出具體行政行為時的證據(jù)依據(jù)；被告不提供或者無正當理由逾期提供的，應當認定該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)。而本案被告在一審法院審結前，始終未能提供作出該具體行政行為所依據(jù)的規(guī)范性文件和事實證據(jù)，因此，法院依據(jù)《行政訴訟法》第54條的規(guī)定，以事實不清、主要證據(jù)不足為由作出撤銷該具體行政行為的判決，無疑是合法、正確的。(3)不能。被告履行舉證責任的最后期限是第一審庭審結束前。《行政訴訟法》司法解釋第31條第3款規(guī)定，被告(本案中是被上訴人)在二審過程中向法庭提交在一審過程中沒有提交的新證據(jù)，不能作為二審法院撤銷或者變更裁判的根據(jù)。因此本案中，雖然在二審期間，上訴人向二審法院提供了作出處罰決定所依據(jù)的規(guī)范性文件和事實依據(jù)，而且即使這些證據(jù)是上訴人在作出具體行政行為的過程中收集的合法真實的證據(jù)，法院仍不能將其作為定案的根據(jù)，法院仍不能依據(jù)這些證據(jù)直接改判，而應當判決維持一審判決。案例分析題20 復議期間具體行政行為要停止執(zhí)行嗎? 張某在某市工業(yè)?？茖W校附近開了一家個體餐廳。2001年6月5日，衛(wèi)生防疫站對張某的餐廳進行衛(wèi)生監(jiān)督檢查時發(fā)現(xiàn)：該餐廳沒有2001年度衛(wèi)生許可證和從業(yè)人員健康證；兩名從業(yè)人員原系乙型肝炎病攜妻帶者；餐廳的灶間衛(wèi)生不潔、生熟不分，餐廳不消毒，大米生蟲，且有少許鼠螻。衛(wèi)生防疫站根據(jù)張某的上述違法事實，作出責令停業(yè)和罰款300元的決定。張某對此處罰決定不服，提出復議。在復議期間，張某向衛(wèi)生防疫站提出：現(xiàn)在是學校畢業(yè)生畢業(yè)前夕，客源充足，生意很好，暫時停止執(zhí)行“責令停業(yè)”的處罰，以免造成本餐廳更大的損失。衛(wèi)生防疫站對此予以拒絕。張某又以現(xiàn)在正在復議，誰對誰錯還不清楚為由，不執(zhí)行衛(wèi)生防疫站“責令停業(yè)”的決定，繼續(xù)經(jīng)營。衛(wèi)生防疫站發(fā)現(xiàn)后，對張某再次作出了處罰。請問：(1)復議期間，具體行政行為要停止執(zhí)行嗎?(2)張某的做法正確嗎?【參考答案】(1)行政復議條例規(guī)定，復議期間具體行政行為不停止執(zhí)行，但有下列情況之一的，可以停止執(zhí)行：a被申請人認為需要停止執(zhí)行的；b復議機關認為需要停止執(zhí)行的；c申請人申請停止執(zhí)行，復議機關認為其要求合理，裁決停止執(zhí)行的；d法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定停止執(zhí)行的。(2)本案復議期間，衛(wèi)生防疫站和復議機關都未允許具體行政行為停止執(zhí)行，張某不執(zhí)行該具體行政行為是錯誤的。案例分析題21 不是行政機關，是否可以成為行政復議的被申請人? 1999年9月，某市海天飲食聯(lián)合店辦理了異地購買豬肉的手續(xù)，并于同年10月開始，從某市場和個體屠戶手里購買豬肉2萬千克左右，其中一部分未經(jīng)檢疫。海天飲食店將這2萬千克豬肉全部分給下屬飯店，當?shù)厝罕姺从硞€別飯店加工出售痘豬肉。該市衛(wèi)生監(jiān)督檢測所發(fā)現(xiàn)后，進行了調(diào)查，查明海天飲食聯(lián)合店購買的2萬千克豬肉大部分未經(jīng)檢疫，并混有痘豬肉分配給下屬飯店加工銷售。據(jù)此，該食品衛(wèi)生檢驗所作出了對該聯(lián)合店罰款6000元的決定。該飲食店不服，欲對該處罰決定提起行政復議。請問：（1）食品衛(wèi)生檢疫所為事業(yè)單位不是行政機關，是否可以成為行政復議的被申請人？（2）海天飲食聯(lián)合店應向哪個機關申請行政復議？【參考答案】（1）食品衛(wèi)生檢疫所是法律授予行政權的組織，可以成為行政復議申請人。（2）海天飲食聯(lián)合店應向市衛(wèi)生局申請復議。 本案例涉及到行政復議被申請人的確定及受理行政復議的行政機關的確定。市食品衛(wèi)生檢驗所是一個事業(yè)單位但也是一個法律授權行使行政權的組織。根據(jù)《行政復議條例》第28條第3款規(guī)定：“法律、法規(guī)和規(guī)章授權的組織作出具體行政行為的，該組織是被復議人。”所以本案中食品衛(wèi)生檢驗所是合格的被申請人。 對法律、法規(guī)、規(guī)章授權的組織申請復議，其管轄機關一般難以確定。因為這種組織很難從名稱、外表上看出其對口的行政機關，尤其是這些組織同行政機關的組織方式不一樣。但《行政復議條例》第十五條第一款規(guī)定：“對法律、法規(guī)和規(guī)章授權的組織作出的具體行政行為不服申請復議的，由直接主管該組織的行政機關管轄”。而根據(jù)《食品衛(wèi)生法》的規(guī)定，食品衛(wèi)生檢驗所是衛(wèi)生局下屬事業(yè)單位。所以本案由該市衛(wèi)生局復議。案例分析題22 本案中的復議機關是誰? 郭甲（女）與張乙（男）于1985年6月結婚，生有兩個女孩，自1987年起，郭有精神失常表現(xiàn)。1987年12月20日住進縣精神病醫(yī)院，經(jīng)診斷患有癔病。1988年2月郭又住進縣精神病醫(yī)院，后又連續(xù)數(shù)次住院，均診斷為精神分裂癥。1991年12月17日，郭甲與張乙達成離婚協(xié)議，填寫了離婚申請登記書，雙方對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割作了適當處理，芳草湖農(nóng)場計劃生育辦公室審核后，以縣民政局的名義給郭和張發(fā)了離婚證。后郭的弟弟以其姐姐患有精神病為由，認為芳草湖農(nóng)場計劃生育辦公室辦給離婚證違法，向縣民政局申訴。請問：（1）本案中復議機關是誰？（2）對離婚登記不服能否申請復議？【參考答案】（1）復議機關應是縣民政局的上一級行政機關。從本案情況看，芳草湖農(nóng)場計劃生育辦公室顯然不具有法定的進行婚姻登記的權力。其權力來自縣民政局的委托。因為根據(jù)《婚姻登記辦法》的規(guī)定，由法律法規(guī)、規(guī)章授權進行婚姻登記的機關是鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處或區(qū)人民政府和不設區(qū)的市人民政府，沒有規(guī)定某一級計劃生育辦公室可以進行婚姻登記。根據(jù)行政復議條例的規(guī)定，對受委托的組織作出的具體行政行為不服申請復議的，由委托的行政機關的上一級行政機關管轄。據(jù)此規(guī)定，本案的復議機關不應是縣民政局，而是縣民政局的上一級民政機關。（2）對離婚登記不服可以申請復議。行政復議條例規(guī)定，公民認為行政機關侵犯其人身權的，可以申請復議。婚姻自主權是人身權的重要組成部分。民政部門是我國辦理婚姻登記的法定主管機關，其依職權進行婚姻登記的行為涉及當事人婚姻自主權的行使，也是一種具體行政行為，對此行為不服，當然可以申請復議。案例分析題23 李某的復議請求該不該受理? 1997年12月8日，李某因毆打他人受到縣公安局罰款100元的行政處罰，并被裁決賠償受害人醫(yī)療費504元。李某在接到縣公安局送達的行政處罰裁決后，既未申請復議，又不履行裁決義務。為此，縣公安局依據(jù)《治安管理處罰條例》第36條規(guī)定，于1998年1月5日以李某拒不執(zhí)行處罰裁決為由對其作出行政拘留15天的治安處罰。李某未交保證金，亦未提供擔保人，縣公安局于1998年1月10日對李某執(zhí)行拘留。李某當即向市公安局申請復議，認為縣公安局對他作出的第一次行政處罰過重，第二次拘留程序不合法，要求復議機關改變第一次處罰，減少罰款數(shù)額；撤銷第二次拘留處罰。問：（1）市公安局對李某的復議請求（即改變第一次處罰，減少罰款數(shù)額）應否受理？李某能否就第一次行政處罰向人民法院提起行政訴訟？（2）縣公安局對李某又處以行政拘留是否合法？市公安局應做出何種復議決定？【參考答案】（1）市公安局對李某的第一項復議請求不應受理，因為李某已喪失對縣公安局行政罰款的復議申請權。根據(jù)行政復議的有關規(guī)定，公民、法人或其他組織向有管轄權的行政機關申請復議，應當在知道具體行政行為之日起15日內(nèi)提出。本案中李某在1997年12月8日接到縣公安局對他作出罰款的行政處罰后，到1998年1月10日才提出復議請求，顯然已經(jīng)超過復議申請期限，因此市公安局不應再受理他的第一項復議請求。同時，李某也喪失了對該處罰提起行政訴訟的權利。（2）縣公安局對李某又處以行政拘留是合法的，市公安局應做出維持的復議決定。案例分析題24 警察不能違法拘人警察王某根據(jù)一賣淫女的指認，將正在街上行走的青年朱某帶至派出所。其間，該警察多次毆打朱某，朱某被迫承認自己有嫖娼行為，警察王某及該派出所未作任何調(diào)查取證，遂將朱某行政拘留。請問：(1)警察王某的行為是否違反了法定程序?為什么?(2)哪種位階的法律規(guī)范可以設定行政拘留?其直接法律依據(jù)是什么?(3)朱某可以通過哪些法律途徑獲得救濟?【參考答案】(1)王某的行為違反了法定程序。按照《治安管理處罰條例》規(guī)定，行政拘留應由縣市公安局、公安分局或相當于縣一級的公安機關作出。(2)全國人大及其常委會制定的法律可以設定各種行政處罰，限制人身自由的行政處罰，只能由法律規(guī)定。(3)朱某可以要求復議：向該派出所的上級機關提起行政復議。也可以提起訴訟：向該派出所所在地的人民法院提起訴訟。案例分析題25 楊某能提出行政賠償嗎? 楊某從某公司購進彩電50臺，已付50%的貨款，后發(fā)現(xiàn)有質量問題，拒付余款。某公司遂舉報楊某詐騙，區(qū)公安局決定對楊某拘留。經(jīng)區(qū)人民檢察院批準，楊某被逮捕。區(qū)人民檢察院提起公認，區(qū)人民法院判決楊某構成詐騙罪，并追繳贓物。50臺彩電被法院拍賣共得款15萬元。楊某不服提出上訴，后中級人民法院改判楊某無罪。楊某決定對司法機關錯誤羈押和追繳行為造成的損失提起賠償請求。請問：(1)楊某應當依據(jù)什么法律提出賠償要求?(2)楊某應當向誰提出賠償請求?(3)鑒于50臺彩電已被拍賣，所得款項應如何處理?(4)對于楊某被錯誤羈押的損失如何計算賠償金?【參考答案】(1)楊某應當依據(jù)《國家賠償法》提出賠償要求。(2)楊某應當向區(qū)法院和區(qū)檢察院提出賠償要求。(3)所得款項應當返還楊某。(4)應當向楊某支付人身自由賠償金，每日賠償金按照上年度國家職工的日平均工資計算。案例分析題26 張某應由哪個機關來賠償? 水溝鄉(xiāng)人民政府委托水溝鄉(xiāng)派出所(系子林縣公安局在水溝鄉(xiāng)設立的派出機構)對繳納“上繳”任務確有困難的貧困戶張某實施行政拘留。拘留期間，張某于夜間翻墻逃離，被值班人員王某發(fā)現(xiàn)，王某速喊人開車追張某。王某與同事李某、吳某在路上攔截張某，欲將張某抓回，張某反抗。吳某將張某抱住后，王某氣急，狠踢張某要害，致其死亡。張某之妻早死，有一母85歲，眼瞎耳聾，有一子，患癡呆癥。對張某的拘留決定后來被子林縣公安局確認違法。請問：(1)本案賠償義務機關應當是誰?為什么?(2)本案的行政賠償請求人是誰?(3)賠償義務機關可否追償?如果可以，應當向誰追償?【參考答案】(1)賠償義務機關應當是水溝鄉(xiāng)人民政府。因為本案中拘留張某的行政處罰決定實質上是由鄉(xiāng)政府作出的，派出所是受委托實施的，受委托的組織在行使委托的行政職權時侵犯相對方合法權益造成損害的，委托的行政機關為行政賠償義務機關。(2)本案的行政賠償請求人為張某之母及其子，為共同的行政賠償請求人。(3)賠償義務機關可以追償。應當向王某追償。因王某在行使職權過程中，對張某死亡之損害有重大過失。案例分析題27 該案應如何賠償? 2002年3月7日，某縣紅廟鎮(zhèn)農(nóng)民代甲、代乙、代丙和代丁四人，分乘代甲所有的兩輛農(nóng)用三輪車到儀封鄉(xiāng)耿莊村非法收購棉花。當他們將收購的棉花裝上車，準備駕車離開時，恰遇儀封工商所的工商執(zhí)法人員到該村檢查，見代甲等人正開車離去，工商人員驅車緊追。由于道路不平、車速過快，開在前面的一輛農(nóng)用車炸胎撞樹，后一輛農(nóng)用車為躲避追尾而翻入河中。代甲與農(nóng)用車一并落入水中，但人未受傷，只是棉花被水沖走。代乙從車上摔下造成傷殘，部分喪失勞動能力。代丙雙手截肢，全部喪失勞動能力。代丁則當場死亡。工商執(zhí)法人員追到現(xiàn)場后，見狀掉頭離去。事后，代甲等人提出國家賠償。請問：(1)本案的賠償義務機關應當是誰?(2)對代甲損壞的農(nóng)用車和被水沖走的棉花應當如何賠償?(3)對代乙應當如何賠償?(4)對代丙應當如何賠償?(5)代丁的損害賠償請求應由何人提出?該如何賠償?(6)代乙和代丁上有老、下有小，且均無勞動能力，對此應當如何賠償?【參考答案】(1)本案賠償義務機關應當是縣工商局。本案工商所屬于行政機關的派出機構，不具備行政主體資格，其行為視為委托，應由其所屬行政機關即縣工商局承擔法律責任。(2)對損壞的農(nóng)用車應當修理恢復原狀，如不能修復則應按損害的程度給付相應的賠償金。對于被水沖走的棉花可不予賠償?！秶屹r償法》第28條規(guī)定，造成財產(chǎn)損壞或者滅失的，能恢復原狀，不能恢復原狀的，按照損害程度給付相應的賠償金。至于被水沖走的棉花，因其不屬于合法財產(chǎn)，國家不承擔賠償責任。(3)應賠償代乙醫(yī)療費、因誤工減少的收入、殘疾賠償金。誤工費最高額為國家上年度職工年平均工資的5倍，殘疾賠償金的最高額為國家上年度職工年平均工資的10倍?！秶屹r償法》第27條第一項規(guī)定，造成身體傷害的，應當支付醫(yī)療費，以及因誤工減少的收入。減少的收入、每日的賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算，最高額為國家上年度職工年平均工資的5倍。該條第二項規(guī)定，造成部分或者全部喪失勞動能力的，應當支付醫(yī)療費，以及殘疾賠償金。部分喪失勞動能力的最高額為國家上年度職工年平均工資的10倍。全部喪失勞動能力的為國家上年度職工年平均工資的20倍。(4)應賠償代丙醫(yī)療費、因誤工減少的收入