【文章內(nèi)容簡介】 要求翰林公司承擔違約責任。 20xx 年 8 月，翰林公司股東會決議向其他企業(yè)投資，于是翰林公司與向某、徐某兩位自然人投資設立了一合伙企業(yè)。請根據(jù)上述材料，回答下列問題：（ 1） A、 B、 C、 D、 E 訂立的發(fā)起人協(xié)議中不符合公司法規(guī)定的地方有哪些？（ 2） A 認為，按照有關(guān)法律規(guī)定翰林公司成立應當公告， A 的觀點是否正確？ （ 3）本題中的翰林公司 成立的日期應當是哪一天？（ 4）公司成立后的首次股東會的召開程序是否合法？為什么？（ 5）公司成立后， G 加入該公司的股東會決議是否合法有效？為什么？（ 6）董事會做出的關(guān)于 B出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法？說明理由。（ 7） A 將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給 F 的行為是否有效？為什么？（ 8）翰林公司是否應替天津分公司承擔違約責任？說明理由。（ 9）翰林公司能否投資設立合伙企業(yè)？為什么？ 20xx 年 8 月，法國的甲公司計劃購買乙國有公司的部分股權(quán)，并增投部分資本，將乙公司改組為外商投資企業(yè)丙有限責任公司。經(jīng)乙公司股東會討論通過，甲、 乙兩公司達成了以下并購協(xié)議：（ 1）乙公司的注冊資金為人民幣 8000 萬元， 20xx 年底財務報表顯示乙公司現(xiàn)有凈資產(chǎn)人民幣 1 億元。甲公司有意，愿向乙公司的國有股權(quán)持有人出資折合人民幣 5100 萬元的貨幣及資產(chǎn)購買乙公司現(xiàn)有股權(quán)的 51%，再以貨幣形式向丙公司增加出資 20xx 萬元。（ 2）乙公司 20xx 年 7 月底尚有 500 萬元人民幣的應收債權(quán)、 1000 萬元人民幣的未到期銀行貸款。協(xié)議約定貸款由乙公司國有股權(quán)持有人負責歸還，應收債權(quán)到期未能收回的損失也由乙公司國有股權(quán)持有人承擔。（ 3）甲公司計劃將其在中國投資的另一家合資企 業(yè)的清算所得人民幣 1000萬元、已收購的丙國有企業(yè)折合人民幣 1550 萬元的資產(chǎn)在丙公司的營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個月內(nèi)向乙公司國有股權(quán)持有人支付，其余 2550 萬元將在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 18 個月后支付。另外，向丙公司增加出資 20xx 萬元將以可自由兌換的外幣的形式在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)后一年內(nèi)一次付清。（ 4）乙公司所有職工全部移交社會保障機構(gòu)，應付給職工的經(jīng)濟補償金、社會保險費由乙公司國有股權(quán)持有人從轉(zhuǎn)讓所得中優(yōu)先支付，原乙公司拖欠職工的工資及欠繳的社會保險金也由乙公司國有股權(quán)持有人從轉(zhuǎn)讓收益中撥付。（ 5）雙方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié) 議從甲公司首期收購款支付之日起即生效。（ 6）經(jīng)查，甲公司在中國的市場占有率已經(jīng)達到 20%。請回答以下問題：（ 1）并購協(xié)議中關(guān)于乙公司的債權(quán)債務處理辦法的約定是否符合法律規(guī)定？為什么？（ 2）并購協(xié)議中外方的出資期限和出資方式是否合法？為什么？（ 3）并購協(xié)議中關(guān)于乙公司拖欠的職工工資和欠繳的社會保險費的處理方法是否合法？為什么？（ 4）并購協(xié)議中關(guān)于協(xié)議生效的約定是否合法？為什么？（ 5）乙公司的并購方案除經(jīng)董事會、 中國最大的管 理 資料下載中心 (收集 \整理 . 大量免費資源共享 ) 第 8 頁 共 16 頁 股東會討論外，還應經(jīng)過何種程序？ 20xx 年 2 月 2 日，中遠房地產(chǎn)開發(fā)公司就一商品樓開發(fā)項目與思 源建筑公司簽訂建設工程承包合同。該合同約定：（ 1）由思源公司作為總承包商承建該商品樓開發(fā)項目，建設工期為 3 個月；（ 2）建設工程價款為 9000 萬元，中遠公司應當在 20xx年 5 月 2 日竣工之日支付全部工程價款；（ 3）由思源公司為該建設工程墊資 4000萬元，墊資利息為年利率 8%（中國人民銀行同期同類貸款利率為 7%）。 20xx 年2 月 11 日，經(jīng)中遠公司同意，思源公司將自己承包的部分工作轉(zhuǎn)包給長宏公司。 20xx 年 3 月 2 日，中遠公司與 A 銀行簽訂借款合同，該合同約定：中遠公司向 A銀行借款 6000 萬元，借款期限為 6 個月；同 時約定將在建的商品樓作為借款的抵押擔保，中遠公司與 A 銀行共同辦理了抵押登記手續(xù)。 20xx 年 5 月 2 日，該建設工程經(jīng)驗收合格并交付給中遠公司，但中遠公司未按照合同約定支付工程價款。 20xx年 10 月 11 日，思源公司以中遠公司為被告訴至人民法院，主張對該商品拍賣受償。A 銀行因中遠公司逾期未還借款也于 20xx 年 10 月 16 日向法院提起訴訟，并對中遠公司的商品樓主張抵押權(quán)。人民法院在調(diào)查取證中發(fā)現(xiàn)：（ 1）思源公司在簽訂建設工程合時超越了資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍，但在 20xx 年 5 月 2 日前取得了相應資質(zhì)等級；（ 2）中遠、思源 公司經(jīng)備案的中標合同標的額為 9000 萬元，但雙方事后另行訂立的合同標的額為 8000 萬元；（ 3）長宏公司擅自將自己承包的工程再分包給明光公司；（ 4）中遠公司與鄧暉于 20xx 年 4 月 2 日簽訂了商品房預售合同，雙方當事人約定以辦理登記備案手續(xù)為商品房預售合同的生效條件。 4 月 11 日，鄧暉向中遠公司交付了全部購房款 100 萬元，中遠公司亦接受，但雙方當事人一直未辦理登記備案手續(xù)；（ 5）中遠、思源公司在簽訂建設工程合同時，對欠付的工程價款是否支付利息未進行約定。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題：（ 1）中遠公司與思源公司簽訂 的建設工程合同是否有效？并說明理由。（ 2）該建設工程合同的工程價款應當如何結(jié)算？并說明理由。（ 3）長宏公司擅自將自己承包的工程再分包給明光公司的行為是否有效？并說明理由。（ 4）中遠公司在向思源公司支付墊資利息時，其計算標準是多少？并說明理由。（ 5）中遠公司以在建商品樓作為借款的抵押擔保是否有效？并說明理由。（ 6）在思源公司與 A 銀行均要求對該商品樓行使受償權(quán)利的情況下，誰的受償權(quán)利更為優(yōu)先？并說明理由。（ 7）思源公司于 10 月 11 日對中遠公司提起訴訟，其優(yōu)先權(quán)是否消滅？并說明理由。（ 8）中遠公司與鄧暉簽訂的商品 房預售合同是否生效？并說明理由。（ 9）思源公司在行使優(yōu)先權(quán)時能否對抗買房人鄧暉？并說明理由。（ 10）中遠公司對欠付思源公司的工程價款是否應支付利息？如果需要支付利息，從何日開始計算，其計算標準如何確定？ 某研究所工程師安某接受 A 公司的委托，利用 A 公司提供的資金等物質(zhì)幫助，在工作之余為 A 公司發(fā)明多功能電子筆。雙方約定安某為該多功能電子筆的發(fā)明人， A公司在安某完成該發(fā)明后一次支付安某酬金 20 萬元。安某經(jīng)過一段時間的研究終于完成該發(fā)明，并交付 A 公司。 A 公司按照雙方的約定向安某支付了酬金。安某接受后未提出任何 異議。后來，安某又與 B 公司就同樣的發(fā)明接受委托，訂立委托開發(fā)合同。在安某與 A 公司聯(lián)絡的過程中，被 B 公司發(fā)現(xiàn)，于是， B 公司提出撤銷該發(fā)明委托開發(fā)合同。 A 公司獲此發(fā)明后，即向?qū)＠块T申請發(fā)明專利，安某得知后提出異議。安某認為該發(fā)明屬于委托開發(fā)研究完成的成果，雙方對該發(fā)明申請專利的權(quán)利未作出約定，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，申請專利的權(quán)利應當屬于研究開發(fā)人，其本人就該發(fā)明具有申請專利的權(quán)利，請求專利局駁回 A 公司的申請。 A 公司則辯稱，安某的發(fā)明屬于職務發(fā)明，根據(jù)《專利法》的規(guī)定，對于職務發(fā)明創(chuàng)造。申請專利的權(quán)利屬于該單 位。最終專利局認定，安某完成的發(fā)明屬于職務發(fā)明，該發(fā)明的專利申 中國最大的管 理 資料下載中心 (收集 \整理 . 大量免費資源共享 ) 第 9 頁 共 16 頁 請權(quán)歸 A 公司，并依法定程序授予 A 公司專利權(quán)。 A 公司獲得該發(fā)明的專利權(quán)后，與 C 公司訂立專利許可合同，約定除 A 公司繼續(xù)實施該專利外，僅許可 C 公司有權(quán)實施該專利。之后， A 公司與 D 公司簽訂專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。雙方共同向?qū)＠姓芾聿块T辦理了專利權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。 E 公司在 A 公司申請該發(fā)明專利之前，已經(jīng)從國外公開出版物上了解到該電子筆發(fā)明，經(jīng)試制成功，批量生產(chǎn)并發(fā)給本單位的職員使用。E 公司得知 A 公司獲得該發(fā)明專利權(quán)后，向?qū)＠麖蛯徫瘑T會提出申請，認為該發(fā)明不具備新穎 性，請求宣告 A 公司的該發(fā)明專利權(quán)無效。 A 公司反駁稱，首先，對國外出版物上發(fā)表了該發(fā)明，本公司尚不知曉，本公司是委托安某完成的該發(fā)明；其次，E 公司雖然已經(jīng)使用，但僅限于本單位，并未公開使用，因此該發(fā)明沒有喪失新穎性。要求：根據(jù)以上事實請分別回答以下問題：（ 1）雙方約定安某為該發(fā)明的發(fā)明人是否正確？為什么？（ 2） B 公司是否有權(quán)撤銷合同？（ 3） A 公司與安某關(guān)于專利申請權(quán)的說法哪個正確？請說明理由。（ 4） A 公司與 C 公司訂立的專利實施許可屬于何種方式？在專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后， D公司可以要求 A 公司停止實施該專利嗎？ C公 司能否繼續(xù)實施該專利？請說明理由。（ 5） A 公司取得的該發(fā)明專利是否不具備新穎性？如果宣告該專利無效， A 公司應當如何向 C 公司和 D公司承擔責任？ ================================== 試題答案======================================= 一、單項選擇題 答案 :D 解析 :法律規(guī)定，在訴訟時效期間內(nèi)，權(quán)利人主張權(quán)利、或者義務人同意履行義務的，訴訟時效中斷。時效中斷的事由消除后，訴訟時效期間重新計算。所以本題的訴訟時效從 20xx 的 7月 11 日開始 計算，在 20xx 年 5 月 10 日中斷，于當年 10 月1 日重新開始計算，于 20xx 年 9 月 30 日結(jié)束。 答案 :D 解析 :合資企業(yè)必須經(jīng)董事會會議一致通過的事項有：修改章程；企業(yè)終止、解散；注冊資本增加、減少；企業(yè)合并、分立。合作企業(yè)必須經(jīng)董事會或聯(lián)合管理委員會會議一致通過的事項有：修改章程；注冊資本增加、減少；資產(chǎn)抵押；合并、分立、解散。所以 D項不對。 答案 :D 解析 :法律規(guī)定，債權(quán)人會議由全體債權(quán)人組成。 F 銀行為破產(chǎn)企業(yè)的被擔保人的債權(quán)人，不是破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)人，其放棄擔保權(quán)的，不能作為 A 企業(yè)的債權(quán)人 。 答案 :D 解析 :D項不是證券投資基金設立的條件，而是基金上市的條件。 答案 :C 解析 :法律規(guī)定，委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事人另有約定的，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。 答案 :D 解析 :法律規(guī)定，銀行違法為存款人多頭開立銀行結(jié)算賬戶的，應給予警告，并處以 5 萬元以上 30 萬元以下的罰款。 答案 :D 解析 :法律規(guī)定，票據(jù)權(quán)利在下列期限內(nèi)不行使而消滅：（ 1）見票即付的匯票、本票，自出票日起 2 年；（ 2）持票人對支票出票人的權(quán)利，自出票日起 6 個月；（ 3）持票人對前手的追索權(quán)，自被拒 絕承兌或被拒絕付款之日起 6 個月；（ 4）持票人對前手的再追索權(quán)，自清償日或被提起訴訟之日起 3 個月。