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正文內(nèi)容

公證與律師制度串講課件(編輯修改稿)

2024-12-05 09:22 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 有關(guān)主管部門批準的; (4) 招標文件及有關(guān)材料不真實或不合法的。 有下列情況之一者,應(yīng)作無效標書處理: ①投標人不具備投標資格的; ②投標書未密封的; ③沒有報價的; ④投標書未加蓋本單位公章及法定代表人未簽字的; ⑤投標書未按規(guī)定的格式、內(nèi)容和要求填寫的; ⑥投標書書寫潦草、字跡模糊不清難以辨認的; ⑦投標書逾期送達的; ⑧在一個招標項目中,投標單位投報兩個或多個標書或有兩個或多個報價,又未書面聲明其中哪一個有效的; ⑨投標方未能按要求提交投標保函的; ⑩其他不符合招標文件要求的。唱標時,公證員應(yīng)監(jiān)督唱標,并作記錄。如發(fā)現(xiàn)所唱投標書內(nèi)容與正本不相符的,應(yīng)予糾正。開標結(jié)束后, 公證員應(yīng)當場 口頭證明開標活動真實、合法, 并作出記錄。 公證與律師制度 串講 第 11 頁 共 44 頁 出現(xiàn)下列情況之一者,公證員應(yīng)終止現(xiàn)場監(jiān)督的公證活動: (1) 招標方 (受托招標方 )擅自變更原定招標文件內(nèi)容、違背招標程序、原則和其他有關(guān)規(guī)定,經(jīng)指出不予糾正的; (2) 招標中出現(xiàn)舞弊行為的。 公證員應(yīng)在現(xiàn)場監(jiān)督結(jié)束時宣讀公證詞, 對整個招標投標活動的真實性、合法性予以證明,并在 七日內(nèi) 出具公證書并發(fā)給當事人。 ★三、遺囑公證 概念: 遺囑公證,是指公證機構(gòu)根據(jù)當事人的申請,按照法定程序?qū)z囑人設(shè)立遺囑行為的真實性、合法性進行證明的活動。 ★ ★ 遺囑公證的特別程序 ( 1)遺囑人必須 親自申辦公證 , ( 2)應(yīng)當有 兩名公證人員共同辦理,并由其中一名公證員在公證書上簽名 。特殊情況下由一名公證員 辦理時,應(yīng)當有一名見證人在場,見證人應(yīng)在遺囑和筆錄上簽名。 ( 3)公證機構(gòu)受理申請后,應(yīng)當就遺囑人的身份以及意思表示是否真實、有無受脅迫或者受欺騙等情況進行審查。審查時,可以詢問遺囑人。 但是除見證人、翻譯人員外,其他人員一般不得在場。 需要注意的是,在下列情況下,公證人員與遺囑人談話時應(yīng)當錄音或錄像: ①遺囑人年老體弱; ②遺囑人為危重傷病人; ③遺囑人為聾、啞、盲人; ④遺囑人為間歇性精神病患者、弱智者。 ( 4)公證機構(gòu)必須為當事人保守遺囑秘密。即公證人員在 公證遺囑生效前 不得泄露遺囑人遺囑的內(nèi)容。 ( 5)公證機構(gòu)審批人 批準遺囑公證書之前,遺囑人死亡或者喪失行為能力的 ,公證機構(gòu)應(yīng)當終止辦理遺囑公證。 遺囑人提供或者公證人員代書、錄制的遺囑,符合代書遺囑條件或者經(jīng)承辦公證人員見證符合自書、錄音、口頭遺囑條件的,公證機構(gòu)可以將該遺囑發(fā)給遺囑受益人 ,并將其復(fù)印件存入終止公證的檔案。 公證機構(gòu)審批人批準之后,遺囑人死亡或者喪失行為能力的,公證機構(gòu)應(yīng) 當完成公證遺囑的制作。 ( 6)遺囑公證的卷宗應(yīng)當列為 密卷獨立保存 ,不能對外借閱。在遺囑人死亡之后,遺囑即生效執(zhí)行, 必須對外公開 。 四、提存公證 提存公證的概念 ★★ 提存公證,是指公證機構(gòu)根據(jù)債務(wù)人申請,依照法定條件和程序,對債務(wù)人或擔保人為債權(quán)人的利益而交付的債之標的物或擔保物 (含擔保物的替代物 )進行寄托、保管,并在條件成就時交付債權(quán)人的活動。 公證機構(gòu)應(yīng)當從 提存之日起 3日內(nèi) 出具提存公證書。 公證機構(gòu)負有妥善保管提存標的物的義務(wù)。不同的提存標的物保管期限是不同的,最長為 5 年 ; 公證機構(gòu)應(yīng)當根據(jù)當事人的約定或者法定條件給付提存標的。以對待給付為條件的提存,在提存受領(lǐng)人 沒有履行對待給付義務(wù)前,公證機構(gòu)不得給付提存物 。提存受領(lǐng)人的繼承人請求給付的,應(yīng)當提交繼承公證書或者其他有效法律文書。因債權(quán)轉(zhuǎn)讓、抵銷等原因需要由第三人領(lǐng)取提存標的物的,該第三人應(yīng)當提供已經(jīng)取得提存之債債權(quán)的有效法律文公證與律師制度 串講 第 12 頁 共 44 頁 書。 提存人可以憑 人民法院生效的判決、裁定或提存之債已經(jīng)清償?shù)墓C證明 取回提存物。從提存之日起,超過 5 年無人領(lǐng)取 (無論是提存人或提存受領(lǐng)人 )的提存標的物,視為無主財產(chǎn),上繳國庫。 五、公證書的復(fù)查程 序 ★★ 公證書復(fù)查程序的概念 公證書復(fù)查程序,是指當事人、公證事項的利害關(guān)系人認為公證書有錯誤,向公證機構(gòu)提出申請,公證機構(gòu)據(jù)此進行審查所適用的程序。 公證書復(fù)查程序是我國《公證法》 新確立的一項程序制度 。 ★★ 公證書復(fù)查程序的適用范圍 公證書復(fù)查程序適用于 當事人、公證事項的利害關(guān)系人 認為公證書有錯誤的情況下。具體來說有下列兩種: ( 1)公證書的內(nèi)容違法或者與事實不符,即公證書證明的內(nèi)容違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定或者公證書證明的內(nèi)容與事實不相符; ( 2)公證書有其他錯誤,如文字錯誤、表 述不準確等。 公證書復(fù)查程序適用的前提是公證當事人、公證事項的利害關(guān)系人認為公證書有錯誤,而 不是對公證書內(nèi)容存在民事權(quán)利義務(wù)爭議 。 ★★ 公證書復(fù)查的程序 ( 1)申請人申請應(yīng)當具備三個要件: ①提出復(fù)查的主體只能是 公證當事人或者公證事項利害關(guān)系人 ; ②申請人必須提供證據(jù)證明公證書有錯誤; ③必須向出具該公證書的公證機構(gòu)提出。 ( 2)審查。公證機構(gòu)接到申請人的復(fù)查申請后,應(yīng)對申請人提供的證據(jù)以及公證書是否存在錯誤事實進行審查, 原承辦公證員不得參加復(fù)查程序 。 ( 3)處理。公證機構(gòu)經(jīng)審查 后,應(yīng)根據(jù)不同情形分別作出處理: 復(fù)查申請不符合法律規(guī)定條件的,即公證書沒有錯誤的,公證機構(gòu)應(yīng)當作出 駁回申請 的決定,告知申請人。 公證書內(nèi)容不真實或者違反法律、法規(guī)、社會公共利益的,公證機構(gòu)應(yīng)當 撤銷公證書 。 公證書正確,只是表述不當或文字出現(xiàn)錯誤的,公證機構(gòu)應(yīng)當 收回公證書更正后 重新發(fā)給當事人;不能收回的,另行制作 補充性的公證書 。 六、公證調(diào)解 公證調(diào)解的概念 ★★ 公證調(diào)解,是指公證機構(gòu)根據(jù)當事人的申請,就經(jīng)過公證證明的事項在履行過程中發(fā)生的糾紛,對當事人雙方進行勸說以及雙方當事人據(jù)此相互諒 解達成協(xié)議的活動。從調(diào)解性質(zhì)看,調(diào)解可以分為 訴訟 (內(nèi) )調(diào)解和訴訟外調(diào)解 。 公證調(diào)解屬于訴訟外調(diào)解 。 公證調(diào)解的意義 ( 1)有利于促進當事人之間和解,及時解決糾紛。 ( 2)有利于預(yù)防糾紛,減少訴訟。 對于公證調(diào)解解決的糾紛,公證機構(gòu)可以根據(jù)當事人申請進行公證 , ( 3)有利于維護公證信譽,保護當事人的合法權(quán)益,穩(wěn)定經(jīng)濟秩序,促進社會安定。 ★ 公證調(diào)解的程序 ( 1)公證調(diào)解應(yīng)由當事人向出具公證書的公證機構(gòu)提出申請。只有一方當事人申請調(diào)解, 而另一方當事人不同意調(diào)解的,公證機構(gòu)則不能調(diào)解。 ( 2)公證調(diào) 解的案件范圍是特定的, 只能是經(jīng)過公證的事項 ,并且是在履行過程中發(fā)公證與律師制度 串講 第 13 頁 共 44 頁 生的民事糾紛。 ( 3)公證調(diào)解后, 當事人達成新的協(xié)議的,根據(jù)當事人申請,公證機構(gòu)可以公證 。公證調(diào)解達成協(xié)議的, 公證機構(gòu)不能制作調(diào)解書 。對于經(jīng)過公證調(diào)解后達成的協(xié)議是屬于以給付為內(nèi)容,并載明債務(wù)人愿意接受強制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書,公證機構(gòu)可以根據(jù)當事人申請,出具有強制執(zhí)行效力的公證書。 第七章 公證員的權(quán)利與義務(wù) ★一、公證員的權(quán)利 獲得勞動報酬、享受保險和社會福利的權(quán)利 提出辭職的權(quán)利 提出申訴或控告的權(quán)利 非因法定 事由和非經(jīng)法定程序不得被免除或處罰的權(quán)利 ★二、公證員的義務(wù) 遵紀守法的義務(wù) 恪守職業(yè)道德的義務(wù) 依法履行公證職責的義務(wù) 保守執(zhí)業(yè)秘密的義務(wù) 不僅公證員有保守秘密的義務(wù),而且參與公證事務(wù)的鑒定人、翻譯、見證人和其他公職人員也有保守秘密的義務(wù)。 第八章 公證的效力 ★一、公證書的生效時間 一般來說, 公證書一經(jīng)出具即產(chǎn)生效力 。但是根據(jù)《公證程序規(guī)則》規(guī)定,需要注意下列兩種情況: 公證書出具需經(jīng)過審批手續(xù)的, 審批人批準之日即為出證日期 ,公證書從 審批人批準之日生效 ; 辦理 招標投標、開獎、拍賣等現(xiàn)場類公證事項, 公證詞的宣讀之日即公證書出具之日 ,該公證書從 宣讀之日生效 。 ★★二、公證書的證明效力 公證書是訴訟法上的一種證據(jù)。 ( 1)公證書是一種特殊的書證,能夠自證其源; ( 2)公證書的證明力大于其他私書證; ( 3)公證書是法定推定證據(jù),是可以被反駁的。 ★ 公證書不僅在訴訟中具有較高的證明效力,而且在非訴訟方面,甚至民事活動、行政活動中發(fā)揮重要的效能。 ★ 公證的證明效力還體現(xiàn)在涉外活動中,有助于促進民間正常的民事和經(jīng)濟交往。 三、債權(quán)文書公證書的強制執(zhí) 行效力 ★★ 賦予債權(quán)文書具有強制執(zhí)行效力的公證,應(yīng)當符合下列條件: ( 1)債權(quán)文書具有給付貨幣、物品、有價證券的內(nèi)容; ( 2)債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確,債權(quán)人和債務(wù)人對債權(quán)文書的給付內(nèi)容無疑義; 公證與律師制度 串講 第 14 頁 共 44 頁 ( 3)債務(wù)人愿意接受強制執(zhí)行的承諾。 ★★ 公證機構(gòu)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的范圍包括: (一 ) 借款合同、借用合同、無財產(chǎn)擔保的租賃合同; (二 ) 賒欠貨物的債權(quán)文書; (三 ) 各種借據(jù)、欠單; (四 ) 還款 (物 )協(xié)議; (五 ) 以給付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、學費、賠 (補 )償金為內(nèi)容的協(xié)議; (六 ) 符合賦予強制執(zhí)行效力條件的其他債權(quán)文書。 ★ 如果債權(quán)文書沒有公證,在合同履行過程中,債權(quán)人申請公證機構(gòu)辦理強制執(zhí)行公證的,公證機構(gòu)也應(yīng)受理 。 ★ 當債務(wù)人不履行或者不完全履行公證機構(gòu)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書時,債權(quán)人可以 向原公證機構(gòu)申請執(zhí)行證書 。 債權(quán)人可以憑原公證書及執(zhí)行證書向有管轄權(quán)的法院申請執(zhí)行。 ★ 公證機構(gòu)只能依法行使法律賦予的證明債權(quán)文書有強制執(zhí)行效力的特殊職能,不能親自采取民事執(zhí)行措施 。民事執(zhí)行措施只能由有管轄權(quán)的人民法院完成。 ★ 對于公證的債權(quán)文書在 形式上 出現(xiàn)的 瑕疵,人民法院應(yīng)當通知公證機構(gòu)予以糾正;糾正后,人民法院仍應(yīng)執(zhí)行。但是 對公證的事項不真實、不合法或者不符合強制執(zhí)行公證書的適用范圍和條件 等錯誤, 人民法院只能做出不予執(zhí)行的裁定書 。該裁定書作出后,作為執(zhí)行根據(jù)的強制執(zhí)行公證書和執(zhí)行證書即失去強制執(zhí)行的效力。 四、法定公證事項公證書的法律效力 ★ 關(guān)于民事法律行為法定公證的效力 法律、行政法規(guī)規(guī)定某些法律行為應(yīng)當公證時,則公證就是該法律行為生效的要件,如果沒有履行公證程序,該合同就是無效合同。 ★ 關(guān)于有法律意義的事實和文書的法定公證的效力 法律、 行政法規(guī)規(guī)定某些有法律意義的事實和文書應(yīng)當公證的,自然人、法人或者其他組織應(yīng)當向公證機構(gòu)申請公證,否則,該具有法律意義的事實和文書因形式不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定而不能產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力。 第九章 公證員的職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀律和公證的法律責任 ★一、公證員職業(yè)道德內(nèi)容 忠于事實、忠于法律 愛崗敬業(yè)、規(guī)范服務(wù) 加強修養(yǎng)、提高素質(zhì) 清正廉潔、同業(yè)互助 公證員職業(yè)道德基本準則不僅適用于我國的公證員,而且還適用于公證員助理和公證機構(gòu)的其他從業(yè)人員。 ★二、公證法律責任具有如下特征: 公證法律責任是包括因公證引起的 行政責任、民事責任或刑事責任 。 公證法律責任是由公證機構(gòu)或公證員承擔的責任。根據(jù)規(guī)定公證行政責任是由公證機構(gòu)或公證員承擔的責任;公證民事責任是 由 公證機構(gòu)對外承擔 的賠償責任,公證機構(gòu)承擔賠償責任后,可以再 向有錯誤的公證員行使追償權(quán) ;公證刑事責任是由觸犯刑法的公證員被國家司法機關(guān)追究的刑事責任。 公證與律師制度 串講 第 15 頁 共 44 頁 引起公證責任的原因是公證機構(gòu)或公證員違反了法律、法規(guī)、司法行政部門的部門規(guī)章、職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀律等,按照規(guī)定應(yīng)當被處罰、處分,或者應(yīng)當給予賠償,或者應(yīng)當被追究刑事責任。 ★★ 三、公證法律責任的承擔原則 民事法律責任由 公證機構(gòu)對外承擔 , 公證員個人對內(nèi)承擔 的原則。 公證機構(gòu)或公證員 承擔行政責任的原則。 公證機構(gòu)承擔民事賠償責任采取 過錯責任原則 。 ★ 四、行使行政處罰權(quán)和處分權(quán)的權(quán)力人 根據(jù)《公證法》的規(guī)定,以上行政處罰權(quán)或處分權(quán)由 各省、自治區(qū)、直轄市或者設(shè)區(qū)的市人民政府司法行政部門行使 ,其他機關(guān)部門無權(quán)行使。 五、公證民事責任 公證民事責任概念及確立 ★ 公證的民事責任,是指因公證機構(gòu)及其公證員因故意或過失致使公證文書發(fā)生錯誤,給當事人、公證事項的利害 關(guān)系人造成損失時,公證機構(gòu)依據(jù)過錯的程度,向當事人、公證事項的利害關(guān)系人承擔的經(jīng)濟賠償責任,也稱為公證機構(gòu)的民事賠償責任。 公證民事法律責任是由錯證引發(fā)的責任, 偽證與假證不引起公證的法律責任 。 公證民事責任的特征 ★★ 公證的民事賠償責任是由于公證機構(gòu)或公證員的 違法 所造成的。 公證民事賠償責任是 公證機構(gòu) 對當事
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