企業(yè)產權制度改革與mbo(編輯修改稿)
2025-05-16 01:55 本頁面
【文章內容簡介】 社會安定；有利于增加人民收入，提高人民生活水平，就允許其存在和發(fā)展。在投資比例和范圍上要放開，要允許民間資本和外國資本控股競爭性領域的國有企業(yè)。要擴大非公有制經濟的投資領域，鼓勵民間資本和外商投資進入能源、交通、電信和供水、供熱、供氣等基礎產業(yè)和基礎設施領域。要積極研究利用跨國并購等吸引外資的新方式，制定管理辦法，吸引外商特別是跨國公司購買、兼并國內大型企業(yè)，參與國有企業(yè)改組改造，參與消化金融管理公司不良資產和債權。在機制上，既要允許家族企業(yè)、私營企業(yè)以及個體經營的存在，又要積極引導(不強迫)他們向現(xiàn)代企業(yè)制度轉換。要鼓勵民營企業(yè)的發(fā)展壯大，不要以“資產多少”論先進，關鍵要看資產怎么“來”和怎么“用”。作者：國家發(fā)改委經濟體制與管理研究所 李保民 黃云鵬 企業(yè)產權制度改革與MBO（下）20040326 三、實施MBO的政策法規(guī)問題 我國目前還沒有直接對MBO進行規(guī)范的政策法規(guī)，與之相關的主要是一些關于國有資產轉讓的政策法規(guī)，如，1989年國家體改委、財政部、國家國有資產管理局頒布的《關于出售國有小型企業(yè)產權的暫行辦法》；1991年國務院頒布的《國有資產評估管理辦法》；1994年國務院頒布的《國有企業(yè)財產監(jiān)督管理條例》；1996年國務院頒布的《企業(yè)國有資產產權登記管理辦法》；1999年國家經貿委、財政部、中國人民銀行發(fā)布的《出售國有小型企業(yè)中若干問題的意見》。這些政策法規(guī)或者由于機構撤并、調整，或者因為經濟環(huán)境發(fā)生變化，有的已經過時，需要更新；有的過于簡單，無法操作?！ ?002年12月1日中國證監(jiān)會發(fā)布實行了《上市公司收購管理辦法》及《上市公司持股變動披露管理辦法》，第一次專門對上市公司MBO的方法、信息披露以及監(jiān)管進行了規(guī)范，使得MBO有了一些初步的法律依據，但這只是一些原則上的許可性規(guī)定，沒有具體的可操作的實施細則，遠不能滿足現(xiàn)實的需要。國資委剛剛組建，《企業(yè)國有產權轉讓暫行辦法》、《上市公司國有股轉讓暫行辦法》等國有資產產權交易的相關法規(guī)和操作規(guī)范尚處于制定階段。各地也有一些關于MBO的政策法規(guī)，但是地方性的條例不具備權威性和統(tǒng)一性。從目前的有關政策法規(guī)看，可以說完全意義上的MBO，其合法性尚不能確定。在許多操作細節(jié)上，比如收購主體設立、融資，都可能與現(xiàn)行政策法規(guī)相抵觸，主要體現(xiàn)在MBO與我國比較嚴格的金融監(jiān)管之間的矛盾： 一是個人(自然人)作為收購主體的障礙。目前我國的法律主要對法人和外資購買國有股制定了比較詳細的操作條款，沒有明確規(guī)定個人是否可以購買國有股。MBO是一種杠桿收購，收購資金主要通過融資解決，管理層作為個人進行融資，主要采取以所收購企業(yè)的資產作抵押向銀行貸款的辦法。但我國《公司法》第60條明確規(guī)定：“董事、經理不得以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保?！薄冻鍪蹏行⌒推髽I(yè)中若干問題的意見》第5條規(guī)定：“購買者應出具不低于所購買企業(yè)價款的有效資信證明，不得以所購買企業(yè)的資產作抵押，獲取銀行貸款購買該企業(yè)?！毙骂C布的《上市公司收購管理辦法》也規(guī)定：“被收購公司不得向收購人提供任何形式的財務資助”。即使是管理層獲得了信用貸款，按照《貸款通則》第20條的規(guī)定，借款人是不得用貸款從事股本權益性投資的。因此，個人憑銀行貸款為MBO融資基本上是不可行的?！ 《菤す咀鳛槭召徶黧w的障礙。由管理層發(fā)起成立殼公司，以目標公司的資產做擔保進行融資，對目標公司進行收購；是國外MBO的普遍做法。但我國《公司法》第25條規(guī)定的公司注冊實繳資本制以及第12條規(guī)定的“公司向其他有限責任公司、股份有限公司投資的，除國務院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產的50%”，實際上使管理層通過設立殼公司，進行“小魚吃大魚”式的MBO杠杠收購成為不可能。據統(tǒng)計，除了勝利股份MBO殼公司投資額低于注冊資本的50%外，其他許多MBO殼公司的投資額都遠遠超過了注冊資本的50%，這些MBO實際上是不合法的。而且《公司法》第20條規(guī)定有限責任公司的股東人數(shù)是250人，這可能低于需要實施MBO的管理層人數(shù)?！ ∪锹毠こ止蓵鳛槭召徶黧w的障礙。有一些MBO實例，是以職工持股會作為收購主體，希望以職工持股會的社團法人身份，避開《公司法》的限制。但是職工持股會的法律地位目前是不明確的。1999年，民政部就停止了對職工持股會的審批。2000年7月7日，民政部辦公廳印發(fā)了《關于暫停對企業(yè)內部職工持股會進行社會團體法人登記的函》。2000年12月，證監(jiān)會也表示：“由于職工持股會已經不再具有法人資格。在這種情況改變之前，職工持股會不能成為上市公司的股東?！眹鴦赵恨k公廳《關于外經貿企業(yè)內部職工持股會法律地位問題的復函》明確指
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