【文章內(nèi)容簡介】 可以采取律師見證、公證機(jī)關(guān)公證、外交機(jī)構(gòu)認(rèn)證、工商行政管理部門鑒證以及利用先進(jìn)的電子設(shè)備制成視聽資料等方式保存證據(jù)，以免引發(fā)在可能的訴訟中舉證不力的風(fēng)險?！　。ㄋ模┘m紛解決方式選擇的法律風(fēng)險　　電子商務(wù)合同糾紛引起訴訟，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。當(dāng)事人在不違反《民事訴訟法》對級別管轄和專屬管轄規(guī)定的情況下，可以約定由被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地的人民法院管轄。需要注意的是，一定要在法律規(guī)定的權(quán)限內(nèi)充分行使意思自治的權(quán)利，否則，一旦約定的法院超出上述范圍或?qū)茌牱ㄔ杭墑e的約定違反相關(guān)法律，那么必將導(dǎo)致約定無效。　　如果電子商務(wù)有涉外因素，形成涉外訴訟，當(dāng)事人可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點(diǎn)的法院管轄。選擇中華人民共和國法院管轄的，不得違反《民事訴訟法》對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。當(dāng)然，當(dāng)事人也可在電子商務(wù)合同中訂立仲裁條款或者在事后達(dá)成書面仲裁協(xié)議，選擇仲裁委員會，用仲裁方式解決糾紛。　　另外要建立在線爭端解決機(jī)制。在線調(diào)解的基本原理同傳統(tǒng)調(diào)解一樣，不同的是前者的調(diào)解全部過程在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行。建議該機(jī)制由相關(guān)職能部門（國家工商總局、信息產(chǎn)業(yè)部）進(jìn)行領(lǐng)導(dǎo)和管理相關(guān)的全國性協(xié)會或組織（中國消費(fèi)者協(xié)會、中國電子商務(wù)協(xié)會）負(fù)責(zé)爭端解決，以確定和保證爭端解決的公正性與權(quán)威性?！　”M管網(wǎng)絡(luò)商品交易合同有著紙質(zhì)合同無法比擬的優(yōu)越性，但是，由于電子合同剛剛問世，國內(nèi)相的法律制度還不夠完善，企業(yè)家們應(yīng)當(dāng)秉著謹(jǐn)慎的態(tài)度妥善處理網(wǎng)絡(luò)商品交易在合同簽訂、履行甚至是糾紛解決中的各種法律風(fēng)險。淺析網(wǎng)站流媒體業(yè)務(wù)經(jīng)營的法律風(fēng)險和防范 ■中國電信福建分公司法律事務(wù)部 聶懷明 網(wǎng)站經(jīng)營流媒體業(yè)務(wù)，對于提高網(wǎng)民的粘度和網(wǎng)站的知名度，帶動網(wǎng)站其他業(yè)務(wù)的發(fā)展，起到了積極的推進(jìn)作用。從互聯(lián)星空福建網(wǎng)站的流媒體業(yè)務(wù)經(jīng)營情況來看，目前主要經(jīng)營有電影、電視劇、動漫畫和音樂等。流媒體業(yè)務(wù)作為中國電信互聯(lián)星空品牌的子產(chǎn)品，在面向市場推廣中，得到了用戶的肯定，也取得了一定的收入，但在經(jīng)營中涉及流媒體經(jīng)營的行政許可、版權(quán)使用和播放內(nèi)容合法性審查等問題。如何規(guī)避流媒體業(yè)務(wù)經(jīng)營中的法律風(fēng)險，使流媒體業(yè)務(wù)經(jīng)營健康發(fā)展，本文就此以互聯(lián)星空福建網(wǎng)站經(jīng)營中的法律風(fēng)險作出一些分析，并提出經(jīng)營中的風(fēng)險防范措施。 一、流媒體業(yè)務(wù)經(jīng)營中存在的法律風(fēng)險 （一）流媒體業(yè)務(wù)經(jīng)營歸屬多個行政部門監(jiān)管。依據(jù)國務(wù)院《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第二條、第四條的規(guī)定，通過互聯(lián)網(wǎng)向上網(wǎng)用戶“提供經(jīng)營性信息服務(wù)活動”，需要取得通信行政管理部門的經(jīng)營許可證。按照《國務(wù)院對確需保留的行政審批項目設(shè)定行政許可的決定》的規(guī)定：“對法律、行政法規(guī)以外的規(guī)范性文件設(shè)定，但確需保留且符合《中華人民共和國行政許可法》第十二條規(guī)定事項的行政審批項目，根據(jù)《中華人民共和國行政許可法》第十四條第二款的規(guī)定，現(xiàn)決定予以保留并設(shè)定行政許可，共５００項”。其中，就包含了“網(wǎng)上傳播視聽節(jié)目許可證核發(fā)”這一項。經(jīng)國家廣播電影電視總局、中華人民共和國信息產(chǎn)業(yè)部審議通過，并于２００８年１月３１日起施行的《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務(wù)管理規(guī)定》，從事互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照本規(guī)定取得廣播電影電視主管部門頒發(fā)的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目許可證》。 互聯(lián)星空福建網(wǎng)站上經(jīng)營流媒體業(yè)務(wù)，屬于以上行政法規(guī)和部門規(guī)章要求獲準(zhǔn)許可經(jīng)營的范疇，需要取得多個行政主管單位的批準(zhǔn)。應(yīng)獲得工商行政部門頒發(fā)的《營業(yè)執(zhí)照》，通信行政部門頒發(fā)的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》，以及廣播電影電視主管部門頒發(fā)的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目許可證》等許可證，如果證照不全，會有被行政機(jī)關(guān)處罰的風(fēng)險。 （二）流媒體業(yè)務(wù)經(jīng)營中的版權(quán)侵權(quán)風(fēng)險。目前，流媒體內(nèi)容的來源主要是由簽訂合作協(xié)議的合作方提供，而合作方對其所提供的流媒體內(nèi)容所享有的版權(quán)大部分是非自主版權(quán)，而是來自前一版權(quán)擁有人的許可使用權(quán)。從合作方提供的與著作權(quán)人簽訂的許可使用協(xié)議來看，協(xié)議中并未明示約定合作方可以許可第三人以相同使用方式使用。依照《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》第二十四條規(guī)定：“……除合同另有約定外，被許可人許可第三人行使同一權(quán)利，必須取得著作權(quán)人的許可?！庇纱丝梢?，互聯(lián)星空福建網(wǎng)站經(jīng)營的這部分流媒體的版權(quán)存在瑕疵，容易引起版權(quán)糾紛。而在實際經(jīng)營中，已發(fā)生多起第三人對經(jīng)營流媒體內(nèi)容主張版權(quán)的事件。 （三）流媒體內(nèi)容不合法的風(fēng)險。按照《互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目管理辦法》第十七條第二款的規(guī)定“用于通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播的影視劇類視聽節(jié)目，必須取得《電視劇發(fā)行許可證》、《電影公映許可證》?！绷硗猓痘ヂ?lián)網(wǎng)文化管理暫行規(guī)定》第十六條規(guī)定：“互聯(lián)網(wǎng)文化單位進(jìn)口互聯(lián)網(wǎng)文化產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)報文化部進(jìn)行內(nèi)容審查?！?目前，互聯(lián)星空網(wǎng)站在經(jīng)營流媒體的影視劇范疇中，提供流媒體源的合作方并未提供《電視劇發(fā)行許可證》和《電影公映許可證》，對于從境外進(jìn)口的影視劇，亦未提供國家文化部的內(nèi)容批準(zhǔn)書；互聯(lián)星空福建網(wǎng)站發(fā)布這類影視劇有涉嫌違法的風(fēng)險。例如，湖南某網(wǎng)站就因經(jīng)營流媒體影視劇，在形式審查上，因蔬于防范，對內(nèi)容又缺乏審看，導(dǎo)致黃色內(nèi)容影視劇在網(wǎng)站播映，在網(wǎng)民舉報經(jīng)媒體暴光后，造成不良社會后果，使得網(wǎng)站經(jīng)營也受到負(fù)面影響。 二、防范網(wǎng)站流媒體經(jīng)營中法律風(fēng)險的措施 （一）積極努力獲取流媒體業(yè)務(wù)經(jīng)營的各項經(jīng)營許可證。經(jīng)營許可證是企事業(yè)單位獲準(zhǔn)經(jīng)營某一類業(yè)務(wù)的前置條件，也是企事業(yè)單位開展經(jīng)營活動的合法依據(jù)。為此，網(wǎng)站經(jīng)營流媒體業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)取得流媒體業(yè)務(wù)經(jīng)營中尚缺的經(jīng)營許可證。在中國電信股份有限公司福建分公司組織架構(gòu)調(diào)整前，業(yè)務(wù)部門曾經(jīng)將申領(lǐng)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目許可證》的相關(guān)資料報給了廣電部門，但沒有獲得證書。現(xiàn)在，組織架構(gòu)調(diào)整了，要按照《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務(wù)管理規(guī)定》的要求，敦請中國電信股份有限公司以法人的名義繼續(xù)向廣播電視行政部門申領(lǐng)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目許可證》。 （二）嚴(yán)防版權(quán)侵權(quán)行為。加強(qiáng)對著作權(quán)許可使用授權(quán)的審核，完善流媒體業(yè)務(wù)合作協(xié)議。為保證網(wǎng)站流媒體源版權(quán)的合法性，對合作ＳＰ需提供所有上線流媒體節(jié)目合法有效的版權(quán)授權(quán)書復(fù)印件，并加蓋授權(quán)人公章。授權(quán)書授權(quán)區(qū)域需包含福建省，并有明確授權(quán)在互聯(lián)網(wǎng)上播映，且允許在除ＳＰ自有平臺以外的合作平臺上使用。在業(yè)務(wù)合作協(xié)議中，明確約定合作方在提供的流媒體發(fā)生版權(quán)糾紛時，其所應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。一方面應(yīng)要求合作方承諾所提供的流媒體在版權(quán)上是合法的，不會造成侵犯著作權(quán)人的權(quán)利，若因合作方的過錯導(dǎo)致與著作權(quán)人版權(quán)糾紛，由合作方承擔(dān)在版權(quán)糾紛中的所有損失。另一方面利用合作協(xié)議中關(guān)于分成收入或許可使用費(fèi)的約定，明示合作方在違約時，用其分成收入或許可使用費(fèi)賠償網(wǎng)站經(jīng)營因版權(quán)糾紛所產(chǎn)生的損失。 目前，在合作協(xié)議中對第三人主張版權(quán)的違約責(zé)任都有做以下明晰的規(guī)定（合作方為乙方，我方為甲方）：“乙方使用他人擁有版權(quán)的流媒體源進(jìn)行合作的，應(yīng)當(dāng)獲得版權(quán)人或版權(quán)人的代理人對流媒體在互聯(lián)星空福建網(wǎng)站范圍內(nèi)使用的許可，并嚴(yán)格審查該流媒體源的版權(quán)情況。如所使用流媒體源對第三人造成侵權(quán)，該侵權(quán)責(zé)任由乙方完全承擔(dān)，還應(yīng)支付違約金５０００元／次給甲方。甲方實際損失超過５０００元的，乙方應(yīng)按實際損失賠償甲方。損失費(fèi)用的計算包括但不限于：有權(quán)機(jī)構(gòu)判定甲方支付的費(fèi)用、甲方向第三方支付的和解費(fèi)、解決糾紛由甲方所付出的律師費(fèi)、商譽(yù)損失等，但甲方應(yīng)及時以書面形式通知乙方關(guān)于第三方索賠之情事。若版權(quán)糾紛發(fā)生在本協(xié)議終止之后，本條的約定在本協(xié)議終止后２年內(nèi)依然有效。”建立和完善流媒體版權(quán)審查流程，防范版權(quán)侵權(quán)風(fēng)險。目前，已由法律事務(wù)部門會同業(yè)務(wù)部門制訂完成了流媒體版權(quán)審查流程，并與從事流媒體工作的有關(guān)人員就流程使用進(jìn)行過交流，這將對防范版權(quán)侵權(quán)起到積極的作用。 （三）消除流媒體內(nèi)容不合法的隱患。在合作方提供流媒體影視劇等流媒體源給互聯(lián)星空網(wǎng)站上載時，應(yīng)要求合作方提供《電視劇發(fā)行許可證》和《電影公映許可證》；對境外進(jìn)口的影視劇，應(yīng)要求合作方提供國家文化部的內(nèi)容批準(zhǔn)書。對合作方不能提供許可證或批準(zhǔn)書的影視劇，將不使用，以規(guī)避存在的風(fēng)險。具體有以下做法： １、提供的視頻文件內(nèi)容為國內(nèi)影視劇，所需材料應(yīng)滿足以下兩個條件之一：（１）提供《電視劇發(fā)行許可證》或《電影片公映許可證》復(fù)印件，并加蓋證書所有人的印章；（２）提供與視頻文件內(nèi)容對應(yīng)的音像制品版號，同時提供版號對應(yīng)音像制品一套或加蓋版號所屬音像制品制作出版單位印章的發(fā)行證明材料。 ２、提供的視頻文件內(nèi)容為境外（含港、澳、臺地區(qū)）影視劇，所需材料應(yīng)滿足以下兩個條件之一：（１）提供《電視劇發(fā)行許可證》或《電影片公映許可證》復(fù)印件，并加蓋證書所有單位的印章；（２）提供與視頻文件內(nèi)容對應(yīng)的音像制品版號及進(jìn)口批準(zhǔn)文號。批準(zhǔn)文號需要能夠在ｈｔｔｐ／／ｗｗｗ．ｃｃｍ．ｇｏｖ．ｃｎ網(wǎng)站的進(jìn)口音像制品數(shù)據(jù)查詢系中檢索到。如果批準(zhǔn)文號無法檢索到，可提供版號對應(yīng)音像制品一套或加蓋版號所屬音像制品制作出版單位印章的發(fā)行證明材料，也可提供文化部進(jìn)口音像制品批準(zhǔn)單復(fù)印件，并加蓋對應(yīng)音像制品制作出版單位印章。 ３、提供的視頻文件內(nèi)容為國內(nèi)非影視劇節(jié)目，所需材料應(yīng)滿足以下兩個條件之一：（１）提供《廣播電視節(jié)目制作經(jīng)營許可證》復(fù)印件及對應(yīng)視頻文件內(nèi)容的節(jié)目制作證明材料，并加蓋制作單位印章；（２）提供與視頻文件內(nèi)容對應(yīng)的音像制品版號，同時提供版號對應(yīng)音像制品一套或加蓋版號所屬音像制品制作出版單位印章的發(fā)行證明材料。 ４、提供的視頻文件內(nèi)容為除影視劇外的境外（含港、澳、臺地區(qū)）的節(jié)目，所需材料應(yīng)滿足以下兩個條件之一：（１）提供《接收衛(wèi)星傳送的電視節(jié)目許可證》復(fù)印件及對應(yīng)視頻文件內(nèi)容的節(jié)目引進(jìn)證明材料，并加蓋許可證所有人印章；（２）提供與視頻文件內(nèi)容對應(yīng)的音像制