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正文內(nèi)容

政府采購法解釋(編輯修改稿)

2025-05-12 12:11 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 進行有效的監(jiān)督創(chuàng)造條件。公開透明要求政府采購的信息和行為不僅要全面公開,而且要完全透明。僅公開信息但仍搞暗箱操作屬于違法行為。依本法精神,公開透明要求做到政府采購的法規(guī)和規(guī)章制度要公開,招標(biāo)信息及中標(biāo)或成交結(jié)果要公開,開標(biāo)活動要公開,投訴處理結(jié)果或司法裁減決定等都要公開,使政府采購活動在完全透明的狀態(tài)下運作,全面、廣泛地接受監(jiān)督。   公平競爭原則?! 」皆瓌t是市場經(jīng)濟運行的重要法則,是政府采購的基本規(guī)則。公平競爭要求在競爭的前提下公平地開展政府采購活動。首先,要將競爭機制引入采購活動中,實行優(yōu)勝劣汰,讓采購人通過優(yōu)中選優(yōu)的方式,獲得價廉物美的貨物、工程或者服務(wù),提高財政性資金的使用效益。其次,競爭必須公平,不能設(shè)置妨礙充分競爭的不正當(dāng)條件。公平競爭是指政府采購的競爭是有序競爭,要公平地對待每一個供應(yīng)商,不能有歧視某些潛在的符合條件的供應(yīng)商參與政府采購活動的現(xiàn)象,而且采購信息要在政府采購監(jiān)督管理部門指定的媒體上公平地披露。本法有關(guān)這方面的規(guī)定將推進我國政府采購市場向競爭更為充分、運行更為規(guī)范、交易更為公平的方向發(fā)展,不僅使采購人獲得價格低廉、質(zhì)量有保證的貨物、工程和服務(wù),同時還有利于提高企業(yè)的競爭能力和自我發(fā)展能力。  公正原則?! 」瓌t是為采購人與供應(yīng)商之間在政府采購活動中處于平等地位而確立的。公正原則要求政府采購要按照事先約定的條件和程序進行,對所有供應(yīng)商一視同仁,不得有歧視條件和行為,任何單位或個人無權(quán)干預(yù)采購活動的正常開展。尤其是在評標(biāo)活動中,要嚴(yán)格按照統(tǒng)一的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)評定中標(biāo)或成交供應(yīng)商,不得存在任何主觀傾向。為了實現(xiàn)公正,本法提出了評標(biāo)委員會以及有關(guān)的小組人員必須要有一定數(shù)量的要求,要有各方面代表,而且人數(shù)必須為單數(shù),相關(guān)人員要回避,同時規(guī)定了保護供應(yīng)商合法權(quán)益及方式。這些規(guī)定都有利于實現(xiàn)公正原則。   誠實信用原則?! ≌\實信用原則是發(fā)展市場經(jīng)濟的內(nèi)在要求,在市場經(jīng)濟發(fā)展初期向成熟時期過渡階段,尤其要大力推崇這一原則。誠實信用原則要求政府采購當(dāng)事人在政府采購活動中,本著誠實、守信的態(tài)度履行各自的權(quán)利和義務(wù),講究信譽,兌現(xiàn)承諾,不得散布虛假信息,不得有欺詐、串通、隱瞞等行為,不得偽造、變造、隱匿、銷毀需要依法保存的文件,不得規(guī)避法律法規(guī),不得損害第三人的利益。本法對此以及違法后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任作了相應(yīng)規(guī)定。堅持誠實信用原則,能夠增強公眾對采購過程的信任?! ?zhí)行中應(yīng)注意的問題  本法規(guī)定的政府采購原則,除涉外性原則外,基本上涵蓋了國際上通行的基本原則,充分體現(xiàn)了本法立法宗旨的要求,在執(zhí)行中應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循?! 】偨Y(jié)我國政府采購試點情況的經(jīng)驗與教訓(xùn),在本法執(zhí)行中,應(yīng)當(dāng)注意以下幾個方面的問題:   不得擅自使用涉外性原則。  如前所述,政府采購的涉外性原則,是政府采購市場開放后應(yīng)當(dāng)遵循的一項基本原則。根據(jù)WTO的規(guī)則以及國際慣例,政府采購市場開放是對等的,不是單邊開放。由于社會各界對政府采購的國際規(guī)則了解不夠,造成了我國政府采購市場的單邊開放,采購人采購?fù)鈬a(chǎn)品的現(xiàn)象非常普遍,外國產(chǎn)品和外國供應(yīng)商大量進入了我國的政府采購市場,而我國的產(chǎn)品和供應(yīng)商卻無法也無權(quán)進入外國政府采購市場。這種現(xiàn)象擠占了我國產(chǎn)品和供應(yīng)商應(yīng)有的市場,嚴(yán)重?fù)p害了公共利益和國家利益?! “凑毡痉ǖ囊?guī)定,政府采購的公平競爭是指國內(nèi)產(chǎn)品和國內(nèi)供應(yīng)商之間的競爭,公正是指采購人與國內(nèi)供應(yīng)商之間的交易要做到公正,都不涉及外國產(chǎn)品和外國供應(yīng)商。本法實施后,采購人要嚴(yán)格按照本法規(guī)定,采購國內(nèi)貨物、工程和服務(wù)。否則,擅自采購?fù)鈬浳?、工程和服?wù)的行為,屬于違法行為,要受到嚴(yán)肅處理?! ?要消除地區(qū)封鎖和行業(yè)壟斷,促進充分競爭?! ∧壳?,地區(qū)封鎖和行業(yè)壟斷現(xiàn)象較為普遍,分割了政府采購市場,阻礙了生產(chǎn)要素的自由流動。這種格局難以實現(xiàn)公平競爭,也妨礙了充分競爭,阻礙了全國政府采購大市場的形成和發(fā)展,限制了政府采購制度優(yōu)越性的發(fā)揮。因此,要從全局和大局出發(fā),破除壁壘,為政府采購營造充分競爭的社會環(huán)境?! ?要提高政府采購的透明度?! ≌少徯畔⒈仨毎凑毡痉ㄒ?guī)定,在財政部指定的媒體上全面、及時地公布。要將公開招標(biāo)作為主要采購方式,采購過程和各項采購決定都要做到公開透明,從根本上消除暗箱操作行為?! ∫种苽€人偏好,避免因干預(yù)正常采購活動而影響政府采購原則貫徹落實。    政府采購工程招標(biāo)投標(biāo)適用招標(biāo)投標(biāo)法   本法第四條對此作出了規(guī)定,即政府采購工程進行招標(biāo)投標(biāo)的,適用招標(biāo)投標(biāo)法?! ×⒎康摹 “凑毡痉ㄒ?guī)定,工程屬于政府采購范圍,但已經(jīng)頒布實施的招標(biāo)投標(biāo)法又對工程實行招標(biāo)投標(biāo)作了具體規(guī)定,所以,政府采購工程將受到招標(biāo)投標(biāo)法和政府采購法的雙重約束。為了避免在招標(biāo)投標(biāo)上發(fā)生矛盾和不銜接,有必要在本法中對此作出專門規(guī)定?! ≡诒痉ㄆ鸩萜陂g,本條原本是要解決政府采購貨物、工程和服務(wù)采取招標(biāo)采購方式時,如何與招標(biāo)投標(biāo)法銜接的問題??紤]到招標(biāo)投標(biāo)法主要是適用工程的招標(biāo)投標(biāo)活動,沒有將貨物和服務(wù)納入強制招投標(biāo)范圍。而且,政府采購工程只有在采取招標(biāo)投標(biāo)方式時,才涉及招標(biāo)投標(biāo)法。因此,本條的立法目的是專門解決政府采購工程招標(biāo)投標(biāo)與招標(biāo)投標(biāo)法的關(guān)系。   在本法起草和審議期間,關(guān)于政府采購工程應(yīng)當(dāng)受本法還是受招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)范的問題,始終是討論的焦點之一。一種意見認(rèn)為,工程已由招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)范,不應(yīng)當(dāng)再納入本法調(diào)整范圍,否則會導(dǎo)致對工程的重復(fù)管理,造成管理上的混亂。一種意見認(rèn)為,招標(biāo)投標(biāo)法不能對政府采購工程實行全過程的規(guī)范,將工程納入本法適用范圍,有助于加強工程采購管理。按照我國的立法慣例,關(guān)于政府采購工程,本法有規(guī)定的應(yīng)當(dāng)執(zhí)行本法規(guī)定,本法沒有規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)執(zhí)行招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定。本法規(guī)定采納了后一種意見。   本法規(guī)定的含義  本法第四條的主要含義是,只有達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的招標(biāo)限額以上的工程項目在采取招標(biāo)投標(biāo)方式時,才執(zhí)行招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定,同時,本法對工程采購有規(guī)定的,還要執(zhí)行本法規(guī)定。對于招標(biāo)限額以下的工程項目,本身不適用招標(biāo)投標(biāo)法,應(yīng)當(dāng)按照本法有關(guān)規(guī)定開展采購活動。具體含義如下:   政府采購工程首先要執(zhí)行招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定?! 榱艘?guī)范招標(biāo)投標(biāo)行為,我國于1999年8月頒布了招標(biāo)投標(biāo)法。招標(biāo)投標(biāo)法的適用范圍原則上是中華人民共和國境內(nèi)的招標(biāo)投標(biāo)行為,強制適用范圍是建設(shè)工程。由于建設(shè)工程既有政府采購工程又有民間工程,其中的政府采購工程采取招標(biāo)投標(biāo)方式的,也要執(zhí)行招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定。    政府采購工程還應(yīng)當(dāng)執(zhí)行本法規(guī)定。  政府采購工程達(dá)到國務(wù)院招標(biāo)限額的,只有在采用招標(biāo)方式時,按招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定執(zhí)行,除此之外,本法有規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)執(zhí)行本法規(guī)定?! ≌袠?biāo)投標(biāo)是一種采購方法,是工程實現(xiàn)規(guī)范管理的具體形式之一,政府采購工程在執(zhí)行招標(biāo)投標(biāo)法的同時,還應(yīng)當(dāng)執(zhí)行本法有關(guān)規(guī)定,如編制政府采購預(yù)算、采購資金實行財政直接撥付等。另外,不適用招標(biāo)投標(biāo)法的政府采購工程項目,應(yīng)當(dāng)按照本法規(guī)定執(zhí)行。  按照政府采購制度的要求,對政府采購工程的規(guī)范,還要考慮到下列情況:一是工程采購項目全部采用招標(biāo)方式有困難,客觀上存在不必要招標(biāo)、來不及招標(biāo)、不能招標(biāo)等情況,但同樣應(yīng)有相應(yīng)的采購方式予以規(guī)范。二是招標(biāo)投標(biāo)流程只是采購流程中的一個環(huán)節(jié)。招標(biāo)投標(biāo)流程始于招標(biāo)文件的制作,止于中標(biāo)供應(yīng)商的確定。采購流程始于采購預(yù)算的編制,止于采購資金的支付,比招標(biāo)投標(biāo)流程長得多。招標(biāo)投標(biāo)法只能規(guī)范部分采購流程,不能規(guī)范其余環(huán)節(jié),而其余環(huán)節(jié)也應(yīng)當(dāng)加以規(guī)范。三是招標(biāo)投標(biāo)法屬于程序法,只能對招標(biāo)和投標(biāo)程序作出規(guī)范。要全面規(guī)范政府采購工程的采購行為,不僅要明確采購方式和程序,還要從實體上予以規(guī)范,包括工程項目采購預(yù)算編制要求、采購過程中應(yīng)當(dāng)接受的監(jiān)督管理、采購活動中應(yīng)當(dāng)堅持的政策取向、采購合同的訂立、采購資金的撥付等。本法延伸了工程采購流程,強化了工程采購項目的監(jiān)督管理,為實體法。因此,工程采購在執(zhí)行招標(biāo)投標(biāo)規(guī)定的同時,還要按本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。   貨物和服務(wù)采購采取招標(biāo)投標(biāo)方式的,是否執(zhí)行招標(biāo)投標(biāo)法不是強制性的。  這是本法第四條規(guī)定的派生含義,但本法第三章包含了這一含義?! 〗Y(jié)合第三章的有關(guān)規(guī)定,表明招標(biāo)投標(biāo)是政府采購的方式,并且只有應(yīng)當(dāng)招標(biāo)的工程適用招標(biāo)投標(biāo)法,并未規(guī)定貨物和服務(wù)采購在采用招標(biāo)投標(biāo)方式時也要適用招標(biāo)投標(biāo)法。這些規(guī)定說明,貨物和服務(wù)采用招標(biāo)采購方式的,可以執(zhí)行招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定,但不是強制性的。主要考慮是,招標(biāo)投標(biāo)法主要是針對工程采購要求制定的,其許多規(guī)定不適合貨物和服務(wù)項目。貨物和服務(wù)采購的招投標(biāo)辦法,留待立法解釋或國務(wù)院制定辦法,或者在財政部有關(guān)規(guī)章中明確。針對工程、貨物和服務(wù)的特點制定不同的招標(biāo)投標(biāo)方法,也有國際慣例可循,如歐盟的《政府采購指令》就是分門別類確定招投標(biāo)方式的。  執(zhí)行中應(yīng)注意的問題  自我國政府采購開始試點工作以來,政府采購工程在推行政府采購時,由于與招標(biāo)投標(biāo)法以及現(xiàn)行管理體制缺乏必要銜接,遇到的困難和問題很多,工作難以開展。本法實施后,如果有關(guān)方面處理不當(dāng),本法的有關(guān)規(guī)定也難以得到貫徹實施。為了避免這類問題的發(fā)生,在執(zhí)行中應(yīng)注意好以下幾個方面的問題:    應(yīng)當(dāng)招標(biāo)的工程項目適用招標(biāo)投標(biāo)法并不意味著不執(zhí)行本法有關(guān)規(guī)定?! ≌少徆こ虒嵭姓袠?biāo)投標(biāo)的,要按照招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定執(zhí)行,同時,還要執(zhí)行本法有關(guān)規(guī)定。具體講,政府采購工程實行招標(biāo)投標(biāo)的,在執(zhí)行招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定的同時,要按照本法規(guī)定,嚴(yán)格預(yù)算管理,加強信息管理,如在政府采購監(jiān)督管理部門指定的媒體上公告有關(guān)信息,落實政府有關(guān)經(jīng)濟和社會政策目標(biāo),采購國內(nèi)貨物、工程和服務(wù),加強采購合同管理,如采購合同按期提交政府采購監(jiān)督管理部門備案,支付采購資金,接受有關(guān)方面的監(jiān)督管理等。此外,供應(yīng)商向政府采購監(jiān)督管理部門投訴的,政府采購監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)受理并及時處理。    實行招標(biāo)投標(biāo)不等于就實行了政府采購?! ≌少徥菍φ少徎顒又蓄A(yù)算編制、采購方式、簽訂合同、資金支付、驗收等整個管理環(huán)節(jié)的規(guī)范,招標(biāo)投標(biāo)只是政府采購管理環(huán)節(jié)中采購方式里的一種,具體規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)行為。政府采購的監(jiān)督管理環(huán)節(jié)與過程要多于和寬于招標(biāo)投標(biāo)。    有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)共同加強對政府采購工程的采購管理?! ≌少徆こ痰牟少徆芾砩婕岸鄠€部門,但在管理上各有側(cè)重,不可相互替代。國家計劃部門要把項目審批和投資計劃關(guān)。財政部門要加強對工程建設(shè)資金使用的管理,要利用預(yù)算管理和支付手段等有利條件,督促政府采購工程采用招標(biāo)投標(biāo)方式,促進招標(biāo)投標(biāo)法的貫徹實施。建設(shè)行政主管部門要在施工市場管理以及質(zhì)量監(jiān)理等方面發(fā)揮監(jiān)督作用。概括起來就是立好項,辦好事,管好錢。  財政部門要積極配合有關(guān)部門,明確政府采購工程中采取非招標(biāo)采購方式的條件?! 】杀日毡痉ㄒ?guī)定的貨物和服務(wù)的非招標(biāo)采購方式,規(guī)定政府采購工程實行非招標(biāo)的采購方式、程序及管理要求,全面規(guī)范政府采購工程的采購行為?! ≡谖覈形疵鞔_貨物和服務(wù)的招標(biāo)投標(biāo)辦法之前,貨物和服務(wù)采購在采用招標(biāo)投標(biāo)方式時,可按照招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定或其精神執(zhí)行?! ? 供應(yīng)商自由進入政府采購市場   本法第五條對此作出了規(guī)定,即任何單位和個人不得采用任何方式,阻撓和限制供應(yīng)商自由進入本地區(qū)和本行業(yè)的政府采購市場?! ×⒎康摹 〗o予供應(yīng)商自由進入各地區(qū)、各行業(yè)政府采購市場的權(quán)利,消除地區(qū)封鎖和行業(yè)壟斷,促進全國統(tǒng)一政府采購市場的形成。  要理解本條的立法目的,首先要明確政府采購市場的含義。政府采購市場是指因政府消費而形成的一個特殊市場,是國內(nèi)市場的一個重要組成部分。政府采購市場的規(guī)模為政府財政支出中政府消費和政府投資的總和,通常占一個國家或地區(qū)年度GDP的10%以上,發(fā)展中國家規(guī)模還要大一些,一般為20%30%。政府采購市場不同于民間市場,有特定的采購主體,采購資金為政府財政性資金,采購的目的是為履行政府管理職能提供消費品或為社會提供公共品,沒有營利動機,不具有商業(yè)性。由于在這個市場里,采購資金主要來自國家預(yù)算資金(納稅人繳納的稅金),按照財政收入取之于民、用之于民的原則,政府采購活動必須公開、公正、公平地開展,將政府采購形成的商業(yè)機會公平地給予每一個納稅人(包括供應(yīng)商),不得采取歧視性措施,剝奪他們應(yīng)有的權(quán)利?! ∥覈恼少徥袌鲞€是一個新興市場,交易規(guī)則和管理體制尚不完善,市場意識普遍不強,市場處于分割狀態(tài)。主要表現(xiàn):一是搞地區(qū)封鎖。一些地區(qū)規(guī)定采購人必須購買當(dāng)?shù)毓?yīng)商提供的貨物,工程和服務(wù)項目要由當(dāng)?shù)毓?yīng)商提供,將外地產(chǎn)品和供應(yīng)商排除在外。二是實行行業(yè)壟斷。一些行業(yè)主管部門對進入本行業(yè)的產(chǎn)品或供應(yīng)商作出限制性規(guī)定,限制其他產(chǎn)品和供應(yīng)商的進入。三是人為干預(yù)。按照個人偏好確定產(chǎn)品或供應(yīng)商。這種局面極不利于全國政府采購市場的形成,限制了生產(chǎn)要素的自由流動,不能形成充分競爭,難以實現(xiàn)實行政府采購制度的目的?! ”緱l規(guī)定旨在消除國內(nèi)有關(guān)政府采購的任何歧視行為,促進依法采購,建立統(tǒng)一的國內(nèi)政府采購大市場,創(chuàng)造充分競爭的環(huán)境,保護采購人和廣大供應(yīng)商的合法權(quán)益?! ”痉ㄒ?guī)定的含義  主要包括三個方面:一是我國的政府采購市場是一個全國統(tǒng)一的市場,供應(yīng)商有權(quán)利自由進入。二是任何機構(gòu)和個人都無權(quán)阻撓和限制供應(yīng)商自由進入全國政府采購市場。三是自本法實施后,要逐步打破地區(qū)封鎖和行業(yè)壟斷,消除供應(yīng)商自由進入各地區(qū)、各行業(yè)政府采購市場的障礙?! ?zhí)行中應(yīng)注意的問題  本法賦予了供應(yīng)商自由進入各地區(qū)、各行業(yè)政府采購市場的權(quán)利,但沒有明確具體措施。由于該條款政策性強,規(guī)定又比較原則,需要制定實施辦法,否則不利于操作。為此,供應(yīng)商應(yīng)有足夠的思想準(zhǔn)備。消除地區(qū)封鎖,打破行業(yè)壟斷,建立全國政府采購大市場,破除政府采購市場分割的格局,要靠改革的深化和法制的健全,這需要一個時間過程。本法實施后,供應(yīng)商為了維護自身的權(quán)利,對阻撓和限制其自由進入政府采購市場的地區(qū)、機構(gòu)、個人,可以向有關(guān)方面投訴或者向法院起訴,有關(guān)方面和法院將依據(jù)本法第八十三條規(guī)定予以處理?! ? 政府采購預(yù)算   本法第六條對此作出了規(guī)定,即政府采購應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照批準(zhǔn)的預(yù)算執(zhí)行?! ×⒎康摹 ∫勒张鷾?zhǔn)的預(yù)算進行采購是政府采購制度的基礎(chǔ)。明確政府采購要納入預(yù)算,政府采購活動應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照
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